财新传媒
位置:博客 > 丁金坤 > 文章归档 > 2012年二月
2012年02月17日 10:51

香港ipad案:确认违约,但没有解决商标归属

苹果声明称:“我们几年前购买了唯冠在10个国家的iPad商标全球使用权,但唯冠拒绝履行与苹果达成的协议,而香港的一家法庭在此事上已站在苹果一边。”在法庭判决书中,香港法官Hon Poon表示,唯冠的行为带有因陷入财务绝境而驱动的共谋味道,有理由相信该公司拒绝履行移交iPad在中国商标的义务,从而违背了与苹果之间协议的规定。

香港法院的判决理由,是有说服力的,但只是确认唯冠违约,并没有解决ipad商标的归属。通常违约救济的方法是,强制继续履行或赔偿损失。而ipad商标注册在大陆,香港法院无权强制转让大陆的商标,且根据大陆的《商标法》,转让商标必须要商标所有人深圳唯冠的配合,签订转让协议才......

阅读全文>>
2012年02月16日 14:22

足球反赌案,高高举起,轻轻放下

今天,辽宁省丹东中院对四名前足球裁判做出判决:

1.黄俊杰受贿148万、港币10万,以非国家工作人员受贿罪,判刑7年,没收财产20万元。

2.陆俊,受贿81万元,以非国家工作人员受贿罪,判刑5年零6个月,没收财产10万。

3.周伟新,受贿49万元,行贿35万元、港币10万元。以犯非国家工作人员受贿罪,判刑3年(自首),以非国家工作人员行贿罪,判刑1年。决定执行3年零6个月。

4.万大雪,受贿94万,以非国家工作人员受贿罪,判刑6年,没收财产15万。

对照法条来看,以上判决不重。刑法第163条的非国家工作人员受贿罪规定,......

阅读全文>>
2012年02月16日 10:25

一人酒驾,全车连坐?

近日,济南规定“与酒驾驾驶人一同饮酒将一律追责”。济南市公安局交警支队有关负责人解释道:“与被查处的机动车驾驶人一起饮酒,没有履行劝阻义务的人员,公安机关一律依法进行询问,并通过技术手段甄别其是否也存在酒驾行为,如果存在,依法追究其责任。”该规定颇有“一人酒驾,全车连坐”的味道。如何看待?

其一、这个规定合不合法?目前我国法律没有规定劝阻者的责任,还是道德义务。日本《道路交通法》规定,严禁为酒后驾驶员或者是疑似酒后的驾驶员提供车辆,任何人不得为即将驾车的司机供酒、劝酒,不得乘坐酒后驾驶员驾驶的车辆,违者处罚。我国是否也要这样规定,是立法的事......

阅读全文>>
2012年02月16日 10:22

一人酒驾,全车连坐?

近日,济南规定“与酒驾驾驶人一同饮酒将一律追责”。济南市公安局交警支队有关负责人解释道:“与被查处的机动车驾驶人一起饮酒,没有履行劝阻义务的人员,公安机关一律依法进行询问,并通过技术手段甄别其是否也存在酒驾行为,如果存在,依法追究其责任。”该规定颇有“一人酒驾,全车连坐”的味道。如何看待? 

其一、这个规定合不合法?目前我国法律没有规定劝阻者的责任,还是道德义务。日本《道路交通法》规定,严禁为酒后驾驶员或者是疑似酒后的驾驶员提供车辆,任何人不得为即将驾车的司机供酒、劝酒,不得乘坐酒后驾驶员驾驶的车辆,违者处罚。我国是否也要这样规定,是立法的事情,显然执法者不能创设。

第二、这个......

阅读全文>>
2012年02月14日 20:11

财经:苹果ipad商标案二审难胜诉,或面临巨额罚款

【《财经网》记者 霍莉】近日,因涉嫌商标侵权,石家庄工商局对苹果iPad产品进行了没收,石家庄当地商家多数也已下架iPad,这也是苹果......

阅读全文>>
2012年02月14日 15:13

开庭如打麻将

小时候,听老古话说,做人如打麻将,四人的牌基本都知道的,就看怎么出。长大后,成为法律人,经历了N次的开庭,觉得确实如此。而今读到《白鹿原》的白嘉轩卖地一节,更觉验证,人情世故莫不在其中。且看:

“(冷先生)更见一副耿直不阿的风采:「话怕明说。你们两家是白鹿村的大家户,二位令尊与家父都是义交。我虽无意偏袒任何一方,但话说回来,再准的尺子也都量不准布,还要二位贤弟宽谅。」说罢眼光锐利地啾一啾鹿子霖,鹿子霖以同样坚定的眼光作了回答。冷先生再转过头啾着白嘉轩,白嘉轩却一把捂住腮帮,似乎要哭出来,低下头去。冷先生紧紧迫问:「嘉轩似有反悔之意?如是,现在还来得及。人说泼出去的水推倒了的......

阅读全文>>
2012年02月14日 10:57

苹果ipad商标案法律分析

【案情】香港唯冠下属两个子公司,一个台湾唯冠,一个深圳唯冠。深圳唯冠是ipad商标权人。台湾唯冠把深圳唯冠的ipad商标卖给英国IP公司,IP公司再卖给苹果公司,以上合同都签了,但商标转让手续没办。于是ip公司和苹果公司去深圳中院起诉,要求判决ipad商标直接归苹果公司所有。深圳中院认为,深圳唯冠的ipad商标没有登记转让,且台湾唯冠不能表见代理深圳唯冠,遂驳回两原告的诉讼请求。(以上根据深圳中院的判决书概括)。

【焦点】这个案件涉及两岸三地和英国、美国,涉及到公司的实际控制人以及商标法。案件的焦点是:台湾唯冠能否出卖深圳唯冠的ipad商标?

【两种意见】一种意见是:不可以。因为两......

阅读全文>>
2012年02月14日 10:46

苹果ipad商标案法律分析

【案情】香港唯冠下属两个子公司,一个台湾唯冠,一个深圳唯冠。深圳唯冠是ipad商标权人。台湾唯冠把深圳唯冠的ipad商标卖给英国IP公司,IP公司再卖给苹果公司,以上合同都签了,但商标转让手续没办。于是ip公司和苹果公司去深圳中院起诉,要求判决ipad商标直接归苹果公司所有。深圳中院认为,深圳唯冠的ipad商标没有登记转让,且台湾唯冠不能表见代理深圳唯冠,遂驳回两原告的诉讼请求。(以上根据深圳中院的判决书概括)。

【焦点】这个案件涉及两岸三地和英国、美国,涉及到公司的实际控制人以及商标法。案件的焦点是:台湾唯冠能否出卖深圳唯冠的ipad商标?

【两种意见】一种意......

阅读全文>>
2012年02月12日 18:14

药家鑫案更要反思,而不是表彰

今天看到新闻,药家鑫案被最高人民法院评为2011年度全国法院十大精品案例第一名,受到表彰。颇有点诧异,一个很有争议的死刑案件,怎么会被表彰?且死刑总不是什么好事,又何必表彰!而药家鑫案中要反思的问题太多了。

其一、舆论和司法的关系。药家鑫案中前期舆论一边倒要处死刑,这会不会影响法官的独立判断?法官审判时,会不会、要不要去看这些新闻?其实,即便不看,身边人的议论,多少也会传到法官耳中,而在司法没有独立的情况下,法官一般也会考量一下舆论走向的,毕竟每个法官都要名誉的,希望千古留名,而不是被指责,而这显然会影响法官的深远判断。

其二、代理人的言论......

阅读全文>>
2012年02月12日 17:40

药家鑫案更要反思,而不是表彰

今天看到新闻,药家鑫案被最高人民法院评为2011年度全国法院十大精品案例第一名,受到表彰。颇有点诧异,一个很有争议的死刑案件,怎么会被表彰?且死刑总不是什么好事,又何必表彰!而药家鑫案中要反思的问题太多了。

其一、舆论和司法的关系。药家鑫案中前期舆论一边倒要处死刑,这会不会影响法官的独立判断?法官审判时,会不会、要不要去看这些新闻?其实,即便不看,身边人的议论,多少也会传到法官耳中,而在司法没有独立的情况下,法官一般也会考量一下舆论走向的,毕竟每个法官都要名誉的,希望千古留名,而不是被指责,而这显然会影响法官的深远判断。

其二、代理人的言论界限。药家鑫案中,被......

阅读全文>>
2012年02月12日 16:35

评韩寒的博文

韩寒的博文,每一篇出,就被传诵,除了累积的巨大人气之外,其博文本身也是很有特点的。首先,韩文是“不隔”的,这点很难得。“隔”与“不隔”是王国维提出的,简单地说《史记》是不隔的,文字生龙活虎,读之如临其境,能通感,《汉书》虽典雅,但文绉绉,与读者“隔”了一层。其次,韩文的思想性是代表时代潮流的,悲悯社会,平民情怀,民主与法治。如鲁迅,如李敖,如齐邦媛,而不是无病呻吟,更不是趋炎附势的八股文。就上海的文化来说,好听一点是海派文化,兼收并蓄,难听一点来说,是小气的市井文化,韩寒则独树一帜,是耳目一新的新上海文化。再次,韩文犀利幽默,尤其是打比方、反语运用以及旧典新解,运用的炉火纯青,这些常用的生活......

阅读全文>>
2012年02月11日 19:05

对进入领事馆法律责任的探讨

中国外交部发言人办公室2月9日应询答问时表示:“重庆市副市长王立军于2月6日进入美国驻成都总领事馆,滞留1天后离开。有关部门正在对此进行调查。”法律上该如何看待该行为?

第一、是进入(一般经过预约),不是私闯。事实上,领事馆都有戒备,也闯不进去。

第二、没有勾结,不构成叛国罪。

第三、领事馆在境内,不构成叛逃罪。刑法第109条规定的叛逃,是指“叛逃境外或者在境外叛逃”。据此可理解,“境外”是指实际领土外,不包括使领馆。这点,国际法上的“境外”与刑法上的“境外”是有区别的。

第四、如果提供机密文件给美方,则涉嫌故意泄露国家机密罪。如果美方明知是机密文件而接受(譬如文件......

阅读全文>>
2012年02月11日 11:51

读书笔记:君子素其位而行

最近返璞归真,回炉读旧书。诸子名篇,言简意赅,意味深长,看看容易,记记容易,去写写可不容易。回想当年,摇头晃脑背了不少,大多一知半解,现在细细品味,孟子的雄辩,墨子的简约,孙子的谋略,庄子的宏肆,晏子的机智,管子的大略,味道渐渐出来了。

司马光一人手笔的《资治通鉴》醇厚灿然,非常流畅,如果说《左传》是骨感,《史记》是匀称,则《资治通鉴》是丰满了,形神俱出,是文言文的高峰。自以为,唐宋八大家遗漏了司马光,显得名不符实。

司马光在《训俭示康》中说“吾本寒家,世以清白相承。吾性不喜华靡,自为乳儿,长者加以金银华美之服,辄羞赧弃去之。二十忝科名,闻喜宴独不戴花。同......

阅读全文>>
2012年02月10日 12:26

韩寒撤回对刘明泽的起诉?

上午,韩寒律师陶鑫良在新浪微博说:“受韩寒委托作如下说明:韩寒一直明确只追究方舟子的侵权责任。不起诉麦田。不会追究第二被告刘先生,也不会有具体网友受困扰。将依最高院名誉权纠起管辖规定,撤换至金山区法院集中起诉。谢谢大家关心。”这条微博,含义不是很清晰。一种解读是,撤回对刘明泽的起诉,另一种解读是继续追诉刘明泽,确认侵权事实,但不要其赔偿。本人倾向第一种意思。

据此,韩寒案撤掉普陀区法院的起诉,变更到金山法院起诉,顺便撤回对刘明泽的起诉。这个诉讼变更,便于集中力量打歼灭战,尤其是撤掉对刘明泽的起诉,便于争取中间网民。但还是有问题:其一、在家门口金山打官司,会有胜之不武的嫌疑,应予回避,不......

阅读全文>>
2012年02月10日 10:46

刘明泽,是韩寒案的辅助线被告?

韩寒案件中,被告除方舟子外,还有一个陌生的被告刘明泽。对此,方舟子大呼不识,网友也大为不解,何故?在没有见到起诉书之前,合理的猜想是:其一,告刘明泽或是为争取管辖,即刘居住在上海普陀区,案件由普陀区法院管辖。为何要选择管辖呢?因为,诉讼如战争,如足球比赛,有主客场之分。所谓的天时不如地利,地利不如人和也。韩寒是上海人,所以,选择在上海诉讼是占主动的。其二、或刘明泽是说韩寒代笔的网友,是告侵害署名权的突破口。如果说方舟子难对付,普通网民则轻易得多了。且刘明泽一旦突破,等于切开方舟子防线的一道口子。是故,刘明泽的作用,如数学书上的辅助线,具有极大价值,但不是终极目标。但选择网友为被告的副作用,也......

阅读全文>>
2012年02月09日 17:10

药家鑫案的20万赠与款纠纷,反映立法不足

药家鑫案中,药父给了被害人张妙家属20万(其实是替药家鑫赔偿的款,因药家鑫已是成年人,故谓赠与),以期得到谅解。张家拒绝接受,把钱汇回。后药家鑫被执行死刑,事情本该结束,但药父又起诉了张家代理人张显名誉侵权,于是张家上门来索要这20万,药父拒绝。那么在法律上,该如何看待这笔款呢?

根据合同法的规定,赠与合同是诺成合同,双方意思一致时成立。药家把款给张家是要约,张家把款退回是拒绝,故合同没有成立。后张家反悔了,想要20万,是新的要约,药家拒绝,合同也不成立。所以,张家要款没有法律依据。(有兴趣者,可以继续分析里面的物权行为,假设张家不要款,但又不退回,该款之性质?......

阅读全文>>
2012年02月09日 16:49

药家鑫案中的20万赠与合同纠纷,反映立法不足

药家鑫案中,药父给了被害人张妙家属20万(其实是替药家鑫赔偿的款,因药家鑫已是成年人,故谓赠与),以期得到谅解。张家拒绝接受,把钱汇回。后药家鑫被执行死刑,事情本该结束,但药父又起诉了张家代理人张显名誉侵权,于是张家上门来索要这20万,药父拒绝。那么在法律上,该如何看待这笔款呢?

根据合同法的规定,赠与合同是诺成合同,双方意思一致时成立。药家把款给张家是要约,张家把款退回是拒绝,故合同没有成立。后张家反悔了,想要20万,是新的要约,药家拒绝,合同也不成立。所以,张家要款没有法律依据。(有兴趣者,可以继续分析里面的物权行为,假设张家不要款,但又不退回,该款之性质?)

</......

阅读全文>>
2012年02月09日 09:36

刑事辩护的目的

现在的刑事辩护有点走向极端化。一方面,有的律师一接到案子,就做无罪辩护,以“最大限度维护当事人权益”,这种现象在律师团辩护以及吴英案中都存在。另一方面,当事人根本就不请辩护人,譬如上海普陀区副区长陈猛受贿案,没请律师,承认全部指控,以求轻判。

我认为轻易做无罪辩护和不辩护,都是过犹不及,都是没有正确认识到刑事辩护的作用。刑事辩护的目的是,全面反映事实,正确适用法律。要全面反映事实,就要控辩双方进行举证、质证和辩论,因此律师的工作是带有立场性的,即罪轻、无罪方面的,但律师的辩护,必须建立在客观事实基础上的,而不是主观臆断,迎合当事人心理的,这就是问题所在。美国法官波斯纳曾在判......

阅读全文>>
2012年02月08日 16:24

要法治,不要折腾

法治是什么?就如天气预报,预测明天的风雨晴雪,虽偶尔会失灵,但大体可以相信。生活中,我们住在家里,希望有法律保障安全,不担心半夜有人来敲门,即使涉嫌违法犯罪,也有律师辩护,根据罪刑法定、罪刑相适应原则,受到公正审判。反之,如果没有法治,就如没有天气预报,一切是听天由命,在翻手为云覆手为雨中过生活,很折腾。

今天重庆有两件新闻热传,一件是李庄的助手马晓军,告重庆公安局非法限制人身自由,要求确认公安的行为违法,赔偿损失。诉状说,马在李庄案期间,被限制在民居中,被强迫按照公安的意愿生活。另一件是“打黑英雄”王立军因精神高度紧张进行“休假式治疗”,传闻甚多。有小道消息,是因为信息不......

阅读全文>>
2012年02月07日 09:40

韩寒案诉讼策略分析

目前为止,韩寒对方舟子提起两起诉讼,一起是向普陀区法院提起的,告名誉权纠纷和著作署名权纠纷,另一起是在金山区法院提起的名誉权纠纷,原告是韩寒父子。这个诉讼策略,父子上阵,两线作战,人为复杂化,且所告的著作署名权纠纷,大众很生疏,好像是教授在验证自己的法学理论,而不是在一场诉讼战争。韩之部署,眼花缭乱,而方舟子以静制动,只要着力其中之一,胜一即可。

韩寒对付方舟子的策略,可以是:其一,完全不再理睬,以自己的作品说话,“王杨卢骆当时体,轻薄为文晒未休。尔曹身与名俱灭,不废江河万古流”,如有真本事,诋毁者会自生自灭,而韩文会继续流传。其二,以博客为战场,发出代表民意的呼声,巨大的......

阅读全文>>