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2012年04月14日 20:04

写合同的细节

一、主体名称,甲方、乙方看的累

通常合同主体是,甲方、乙方、丙方等代称。代词就好像一个人的绰号,要与人对应起来,需要一个识别过程,所以要反复看,看到后面回到前面,才能分清甲方、乙方。鉴此,我尽量不用或少用甲方、乙方,而代之以买方、买方/出租人、承租人/当事人的名称简写等,一目了然。

二、“鉴于”很重要

“鉴于”是合同的背景说明,相当于一本书的序言,纲张目举,非常重要,尤其是对第一次看到合同的第三者来说,是个指路牌。所以,“鉴于”要简明扼要地点出法律关系。我甚至想,对于复杂的合同,如果在“鉴于”中画一个法律关系图,该能事半功倍。

三、违约金条款很混账......

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2012年04月14日 09:33

说难

律师的作用主要是说服法官,而这首先要说服当事人,该如何说?关键是要对症下药,解除当事人和法官内心的疑惑,而这需要世事洞达,而且说话要有艺术,一般不能直谏,而是要曲线救国,让别人有尊严地接受建议。有的律师好为人师,喋喋不休,被人厌倦,说的再好,人家也不愿意听了。还有的律师,妄自菲薄,唯唯诺诺,这样的意见再对,人家也以为是无用的。真正的律师,是充满自信的不亢不卑一语中的。然而,就如司马迁说韩非一样“余独悲韩子为《说难》而不自脱耳”。谚曰“察见渊鱼者不祥;智料隐匿者有殃”。知道别人的心事,是一件有危险的事情,是故律师要大智若愚点到为止。又,司马迁评孙子时说“能行之者未必......

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2012年04月13日 19:28

对常熟案判决的一点意见

昨日,常熟案一审宣判,判决“砍刀队”和“菜刀队”均构成聚众斗殴罪。法院判决主旨是:本案系赌债纠纷引发,双方经谈判未果后发生言语冲突、互有挑衅,曾勇一方即纠集人员,携带刀具(砍刀队),上门斗殴,其行为构成聚众斗殴罪;何强一方准备工具(菜刀队),等待对方上门,待对方进入办公室后,双方很快发生互殴,其行为亦构成聚众斗殴罪。

判后,法律界对菜刀队是“聚众斗殴,还是正当防卫”继续争议不休。我认为,本案争议,各有道理,孰是孰非,尚需细节来判断。第一、本案的赌博债务,是否斗殴的近因?固然,赌博债务是斗殴的原因,但赌博债是老板的事,他叫来的伙计是否知情?如果伙计知情,则伏击预防是没有正当性......

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2012年04月11日 08:44

仁义之心,才能让法律成为善良公正的艺术

媒体报道,合肥退休职工李荣寿,用摩托车“免费“捎带一陌生人,被当做“非法营运”罚款3万元。合肥市中级人民法院支持了这个行政处罚,而安徽省人民检察院却认为,法院“认定事实的主要证据不足”。李荣寿在这互相矛盾意见中,上诉、申诉了近4年。

这个行政处罚匪夷所思,而从中更看到法律在实践中的变异。法律之目的是维护公平正义,然而在此却沦为敛财工具。李荣寿是否黑车,暂且不论(这要看是否有证据,或许是做好事帮人,或许是拉点客人维持生计),单这巨额罚款而言,就是极不公平的,对如此微不足道的事情,却要罚几辆摩托车的价值,绝对是小题大做,借机生财。固......

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2012年04月11日 07:10

仁义之心,才能让法律成为善良公正的艺术

媒体报道,合肥退休职工李荣寿,用摩托车“免费“捎带一陌生人,被当做“非法营运”罚款3万元。合肥市中级人民法院支持了这个行政处罚,而安徽省人民检察院却认为,法院“认定事实的主要证据不足”。李荣寿在这互相矛盾意见中,上诉、申诉了近4年。

这个行政处罚匪夷所思,而从中更看到法律在实践中的变异。法律之目的是维护公平正义,然而在此却沦为敛财工具。李荣寿是否黑车,暂且不论(这要看是否有证据,或许是做好事帮人,或许是拉点客人维持生计),单这巨额罚款而言,就是极不公平的,对如此微不足道的事情,却要罚几辆摩托车的价值,绝对是小题大做,借机生财。固然,打击黑车是为了维护正常的营运秩序,但不能以违......

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2012年04月09日 07:04

对太湖快艇事故涉嫌罪名的商榷

4月4日,一太湖快艇撞上前面两艘重载船中间的缆绳,造成快艇4名学生死亡,4人受伤。当地公安对三船的驾驶员均刑事拘留,并指出快艇驾驶员是危险驾驶(酒后驾驶)。

媒体没有报道三驾驶员涉嫌的罪名,虽然指出危险驾驶,但显然不涉嫌危险驾驶罪。刑法第一百三十三条之一的危险驾驶罪,是针对机动车驾驶的,不能扩大解释到船舶驾驶,否则就是类推适用了,这不符合罪刑法定原则。

三驾驶员违反水上交通规则,造成重大人身伤亡,应涉嫌交通肇事罪。因水上交通肇事少,最高法院关于交通肇事罪的司法解释并没有涉及之。窃以为,对于水上交通事故,定罪的前提是分清事故责任,只有承担全部......

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2012年04月08日 21:23

对太湖快艇事故罪名的商榷

4月4日,一太湖快艇撞上前面两艘重载船中间的缆绳,造成艇上4名学生死亡,4人受伤。当地公安对三船的驾驶员均刑事拘留,并指出快艇驾驶员是危险驾驶(酒后驾驶)。

媒体没有报道三驾驶员涉嫌的罪名,虽然指出涉嫌危险驾驶,但显然不涉嫌危险驾驶罪。刑法第133条之一的危险驾驶罪,是针对机动车驾驶的,不能扩大解释到船舶驾驶,否则就是类推适用了,不符合罪刑法定原则。

三驾驶员违反水上交通规则,造成重大人身伤亡,应涉嫌交通肇事罪。因水上交通肇事少,最高法院关于交通肇事罪的司法解释并没有涉及之。窃以为,对于水上交通事故,定罪的前提是分清事故责任,只有承担全部事故责任或主要事故责任或......

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2012年04月08日 18:06

“闯黄灯被罚案”,最好由最高法院审判

近日,海盐“闯黄灯被罚案件”,在嘉兴法院二审定谳。嘉兴法院维持一审判决,认为闯黄灯违反交通规则,应当受罚。本案涉及两个法律问题,第一、闯黄灯是否违法?第二、如果违法,其法律后果是什么?是否等同于闯红灯?我认为,根据现行交通规则,黄灯闪烁时,车辆没有越过停止线的,应该停车,因此闯黄灯是违法的,但黄灯不等于红灯,前者是警示,后者是停止,违法的法律后果必须区别对待,不能等同。而目前的交通法规有漏洞,没有规定闯黄灯的后果,此时能否罚款,显然有重大争议。而且这个争议是有价值的,一方面是涉及依法行政的法律依据,另一方则更引起黄灯的法律意义思考。如果经常出现闯黄灯,黄灯是否有存在的必要?交通规则也需要反思......

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2012年04月08日 12:25

滨江森林公园游记

江南三月,花开树绿,吹面不寒杨柳风。然而上海,地稠人密,高楼林立,沿海一带,早都已开发为船厂、港口,欲观海而不得,是以城市无春无景。唯有一处,有原始湿地,可凭栏看海,即浦东滨江森林公园也。

公园在浦东最北端,北临长江,西靠黄浦江,东向东海,乃三水并流处。独立岸头,江风习习,远观江面,一望无际,黄浦江、长江一样浊,蓝天依旧,碧水已黄。百舸争流,来往皆集装箱,偶尔邮轮。向左远望,隔黄浦江乃吴淞要塞,俞大猷破倭寇、陈化成报国恩处,俱往矣,如今国际通航忙,英雄亦有时。向右远望,隔长江乃横沙岛,吊机林立,隐然造船基地。江面广阔,东海不在视野之内,所以实际可见是两江交......

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2012年04月07日 18:06

滨江森林公园游记

江南三月,花开树绿,吹面不寒杨柳风。然而上海,地稠人密,高楼林立,沿海一带,早都已开发为船厂、港口,欲观海而不得,是以城市无春无景。唯有一处,有原始湿地,可凭栏看海,即浦东滨江森林公园也。

公园在浦东最北端,北临长江,西靠黄浦江,东向东海,乃三水并流处。独立岸头,江风习习,远观江面,一望无际,黄浦江、长江一样浊,蓝天依旧,碧水已黄。百舸争流,来往皆集装箱,偶尔邮轮。向左远望,隔黄浦江乃吴淞要塞,俞大猷破倭寇、陈化成报国恩处,俱往矣,如今国际通航忙,英雄亦有时。向右远望,隔长江乃横沙岛,吊机林立,隐然造船基地。江面广阔,东海不在视野之内,所以实际可见是两江交汇。暗流涌动,拍击......

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2012年04月06日 14:31

没有照片的公开审判

今天中午,各大网站头条消息是“厦门中院审判赖昌星”,而其实案件已在早上开过庭。新华网称:“厦门中院及时向赖昌星送达了起诉书,并向其告知诉讼权利和义务,通知其律师会见和查阅全案卷宗,充分保障赖昌星及其律师的诉讼权利。部分群众、代表委员和赖的亲友申请参加了旁听。”在两桶油上涨之际,老百姓对走私石油的赖昌星颇感兴趣,更想知道他口中吐点内幕消息出来,以作谈资。可是这个公开的审判,既没有记者的现场报道,更无一张照片可看到。由此可知,“公开”审判是给老外看的,尤其是给把老赖送回的加拿大。

再说法律,也很迷茫。当年赖昌星逃出去,呆在加拿大,打起移民官司,等到国内修改走私普通货物罪,去掉该......

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2012年04月06日 08:08

太湖游船事故法律分析

4月4日下午,上海大学生在太湖乘坐游艇游览时,遇到一重载船用缆绳拖带另一重载船由西向东行驶,快艇在穿越上述两船之间水域时,碰撞到拖带缆绳,导致事故发生,4人死,4人伤。据上海电台报道,拖带缆绳标识不清,仅有一个救生圈浮在水面,而学生们也未穿泳衣。呜呼,白发人送黑发人,不胜其悲。事故也警醒人们注意湖上安全。

这是一起内河船舶碰撞事故,适用《侵权责任法》,而不是《海商法》。初步分析,两货船之间的拖带缆绳标志不明显,导致游艇误闯,是发生事故的主要原因,而游艇司机未尽瞭望义务,冒失驾驶,应承担次要责任。至于学生没有穿救生衣,属于轻过失,与以上三船的重过失相较,可以忽略不计,并不减轻船主......

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2012年04月05日 21:40

“零判决”是个法律笑话

法治新报讯3月29日,一起离婚纠纷经过3次调解终于达成和解协议。至此,宁夏泾源县法院行政庭今年一季度审理的36起案件全部调解结案,调解撤诉率首次达到100%,实现“零判决”。

这个报道看的莫名其妙。第一、行政庭的怎么去审理离婚案件了?第二、案件“零判决”怎么反而成为法院政绩了?对于第一点,民事案件由行政庭审判,是违反法院内部分工的,言不正行不顺。或许行政庭案人多案少,而民事庭案多人少,不得已调剂,但总还是给人审判不专业的感觉。第二点“零判决”是违反审判规律的。当事人之所以来到法院,就是希望依靠法律定纷止争,而不是来请老娘舅调解,是故法院的判决是主要的,调解是次要和辅助的。然而这几年,......

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2012年04月04日 15:14

香港法院对内地孕妇的裁定不公平

香港终审法院4月2日裁定,对非本地孕妇征收较高收费合法。认为香港医院管理局向非本地孕妇征收较高的分娩费用没有违反公平原则,判决也为医管局提供法理依据,向冲急症室分娩的内地孕妇增加收费。消息称医管局拟由现在4.8万元港币加价至7万至10万元,预计将于4月底公布。

这个判决是违反司法公平原则的。就好像一件商品,法院却标出,本地人的价格便宜些,外地人的价格贵点,何况是孕妇分娩的费用呢?这显然是违反法律平等精神的。固然,香港政府提供的医疗资源有限的,先要保护港人利益,再照顾内地利益,这是可以理解的,但在程序上,必须由香港立法规定来施行(这样才能代表港人的意志),在没有立法之前,香港法院支持......

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2012年04月02日 21:34

律师办案当如韩信用兵

律师办案,实战第一,其他都是空的,而如何实战,可学韩信兵法。其实兵法是学不来的,盖用兵之活,是要天赋的,我们读《史记 淮阴侯列传》,不过是增加见识而已。

韩信指挥的三大战役让人印象深刻:第一战,渡河的声东击西。在安邑之战中,摆出从临晋船渡的样子,实际却是从另一个地方夏阳渡军。二战的诺曼底登陆,用得也是此计策。律师答辩时,也要看清诉讼目的啊,有时案件起诉的醉翁之意不在胜负,而在于取证或其他。第二战、换旗帜。这个比空城计还精彩。韩信攻打赵国时,正面战场是引得赵兵出壁,与其背水一战,死缠住,而背后是二千奇兵,冲进壁中,换下旗帜。果然赵兵以为大本营被攻破了,遂作鸟兽散。这招,具有强烈......

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2012年04月01日 11:24

法律人坚守的是法律,不仅是做人底线

重庆高院要求法院全体干警坚守做人做事底线,让人疑惑——难道以前没底线?难道当法官只需底线?呜呼,重庆变幻大王旗,公务员进退失据,不知所从,然而法律人如坚守法律,以不变应万变,岂不可乎?我看《白鹿原》中的白嘉轩是个榜样,任你东南西北风,我有主张不放松。

重庆的教训是什么?是缺法治。在一场一场的运动中,没有独立思考,随风漂流,趋炎附势、急功近利,一切以权力马首为瞻。等到城头变幻大王旗,则改弦易张,再效新权。悲夫,熊永远是熊,而人可以不再是人—— 一个没有自己独立思考独立行为的人,怎么可谓人?

重庆打黑运动中,公检法固不论矣,律师中亦有为打黑协助者,受公安委托,提......

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