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2012年11月17日 20:35

虐童案的教训要汲取

一个公共事件的价值,一是维护社会正义,二是改进制度,亡羊补牢,受益后人,譬如孙志刚事件,就废除了收容审查恶政,德莫大焉。但温岭虐童案,却并未得到相应效果。以法而言,根据罪刑法定,虐童案不应该定罪,因此温岭警方的刑事拘留是错误的,检察院的不予批准逮捕是正确的,最后回归理性,温岭撤销了案件,而代以治安拘留,没必要为温岭警方叫好,而更要检讨其当初错误拘留的原因。

更重要的是要从事件中汲取教训。其一、要加强立法保护儿童。虐童严重危害儿童的心理和生理,虽然虐童的老师没被追究刑事责任,但也发现了法律的缺漏所在,立法机关应该着手调研增设“虐童罪”或者修改“虐待罪”以制裁虐童者。其二、要依......

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2012年11月17日 19:19

治安管理处罚法,为何没规定正当防卫?

对这个问题的思考,缘于新浪微博上的一个案例:北京某酒店无烟咖啡厅,一女子劝阻邻桌男人不要抽烟,无效,于是拍照留证,男子认为侵犯了其肖像权,报以老拳,女方自卫,后公安拟拘留男子15天,拘留女子7天,最后这起因民间纠纷引起的治安案件,成功调解,双方免予处罚。

该事件涉及的法律问题有:1.拍照是否侵犯肖像权?拍照是事件的导火索。我认为,拍照是可能侵权,但不是一定侵权。如果拍照人,恶意扩散该照片,造成被拍照人伤害,那是侵权的,反之,如果拍照人,只是把照片给咖啡厅,作为投诉资料,则不构成侵权。2.女方自卫,是正当防卫,还是互殴?查治安管理处罚法,竟然没有正当防卫的规定,因此女方的还手,必被......

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2012年11月17日 10:30

应该依法处理“上海女排性骚扰事件”

女运动员被骚扰,时有所闻,但顾忌面子,很少公之于众,被害人是吃哑巴亏,这是法律不彰、社会不公的表现。而上海女排性骚扰事件,破例被媒体报道,本是依法处理色狼、破除陈陋潜规则的好机会。但遗憾的是,这这件事又被暗中处理了,甚至连加害人的名字都不提及。上海体育局声明,撤除涉事教练职务,将其调离女排,并给予行政警告处分。难道就此了结?——这是典型的包庇行为。根据《治安管理处罚法》第44条规定“猥亵他人的,情节恶劣的,处五日以上十日以下拘留”,显然有管辖权的公安机关,对已发生的治安案件,应当依法予以调查处理,而不是不问不听,纵容违法。而以行政处分来代替违法责任,这如古代......

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2012年11月17日 10:28

应该依法处理“上海女排骚扰事件”

女运动员被骚扰,时有所闻,但顾忌面子,很少公之于众,被害人是吃哑巴亏,这是法律不彰、社会不公的表现。而上海女排性骚扰事件,破例被媒体报道,本是依法处理色狼、破除陈陋潜规则的好机会。但遗憾的是,这这件事又被暗中处理了,甚至连加害人的名字都不提及。上海体育局声明,撤除涉事教练职务,将其调离女排,并给予行政警告处分。难道就此了结?——这是典型的包庇行为。根据《治安管理处罚法》第44条规定“猥亵他人的,情节恶劣的,处五日以上十日以下拘留”,显然有管辖权的公安机关,对已发生的治安案件,应当依法予以调查处理,而不是不问不听,纵容违法。而以行政处分来代替违法责任,这如古代法律的“官当”,即以官帽来抵扣法律责......

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2012年11月13日 08:27

关于敲诈勒索罪的两点意见

司法实践中,敲诈勒索罪争议很大,重要的案例有华硕电脑天价索赔案、博士刘四新敲诈勒索案,前者是大学生认为华硕公司的电脑质量不行,而天价索赔,被诉敲诈勒索罪,几经周折,后被认定“过度维权”,未定罪。后者是刘四新因妻子被非礼,而要求对方赔偿16万,被判敲诈勒索成立。最近的一个案子,则是济南的律师舒向新执业中涉嫌敲诈勒索。这些,都让人思考,敲诈勒索的标准是什么?

窃以为,敲诈勒索,俗称敲竹杠,是威胁、要挟被害人,以强索财物,被害人因心理恐惧而不得已交付,但如果双方先前有债务纠纷,则虽然是狮子开大口索赔,则不为罪,所得超过债务部分的属于不当得利,可以民事返还,根据刑法的谦抑性,不治罪。......

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2012年11月12日 08:59

对聚众斗殴罪的辩护

刑法对聚众斗殴罪规定的很粗疏,具体办案要法理。上海高院有个《关于办理聚众斗殴犯罪的若干意见》,比较细致,譬如规定“一方少于3人的,不构成聚众斗殴罪”,但尽管如此,仍有不解之处,譬如多人殴打一人,查不出致命伤的,该如何办?如果双方斗殴,一方3人不构成聚众斗殴的,又构成何罪?故意伤害罪、还是寻衅滋事罪,似乎都不妥当。这些有待于进一步的探讨。

最近读唐律疏议,很觉得其对斗殴规定精巧。事实上,这类传统犯罪,有几千年的历史了,过去如何处理的,对现在也很有借鉴作用,包括抢劫罪(强盗)、盗窃罪(窃盗)、敲诈勒索罪(恐吓财物)、绑架罪(有所规避执人质)、拐卖妇女罪(略人略卖人)等也一样,这不......

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2012年11月10日 11:24

千岛湖引水工程新情况

博主按:2012年11月9日,在杭州的建德人流自然(网名),应邀与杭州林水局领导、专家们,就千岛湖引水工程事宜,进行了交流。有交流,比不交流好。流自然,以一敌七,且是在对方地盘上,舌战群儒,殊为不易。兹简评交流情况如下:

1. 千岛湖引水工程是民生工程,还是官生工程?假如是民生工程,则该是人民支持的工程,为何沿江人民反对?为了提高杭州人的生活品质,而不惜牺牲富春江流域老百姓的用水,孙权醒来也不服啊,谢翱在严子陵钓台也恐怕无泪哭吊文天祥了。

2. 以数据说话,是科学的态度,但引水前期已花几千万,项目建议书和可行性研究报告,私藏在家,就是不公布,民众没有这些数据,何以提理......

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2012年11月10日 09:44

关于代签起诉状问题

代签起诉状通常有两种,一种是A在起诉状中代签为B,譬如A代理人签原告B的姓名。一种代理人A在起诉中签名A,后面备注为“代表原告B”,这类代签在涉外诉讼中时有发生。

对于这两种代签的效力,实践中颇多争议,尤其是第一种代签。一种观点是,这种代签,是冒签,签名具有身份性质,必须本人所为,冒签涉嫌欺诈,故代签无效,应该撤销案件。另外一种观点是,发现冒签后,如果本人对签名予以追认,可以补正瑕疵,诉讼可以继续。我是支持第一种观点的,理由是:其一、民法通则第63条第规定“依照法律规定或者按照双方当事人约定,应当由本人实施的民事法律行为,不得代理。”显然民诉法规定诉状落款,是要求本人签名的,这种具......

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2012年11月09日 19:51

杨澜说律师

杨澜在新浪微博说“幸福感最低的职业是律师:因为他们总以最坏的设想揣测別人”。看到这句,我第一感觉是,杨澜是否被律师调查过,而相当不满?其次,想到了两个典故,一个是苏东坡与佛印的故事,即别人是你的镜子,照出的是自己。另一个则是庄子的故事“子非鱼,安知鱼,你非我,安知我”,隔行如隔山,以己度人,如以貌度人,失之子羽也。窃以为,是否幸福,是个人的感受,与职业并无多大的关系,而且是此一时、彼一时的,如易的穷则变、变则通、通则久。回想到,前段事件中央台的记者,满大街追人问“你幸福吗”,呜呼,晋惠帝的“‘何不食肉糜?”之类也。阮籍不拘礼教,然发言玄远,口不臧否人物,故得久安,杨澜作为很有影响力的人物,影......

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2012年11月09日 18:35

外贸FOB,要防止无单放货

最近碰到的几个案子,都是FOB无单放货赔偿案,即海外客户指定国内货代,当货物运到目的港时,当地货代与客户沆瀣一气,无单放货,受损的是国内客户和国内货代。这些海外客户,涉及加拿大、荷兰、希腊等,而且大抵是老客户,所以是T/T付款,使得他们有机可乘。可见做生意的人心不古,老外也不例外,国内客户要多点警惕,尤其是在经济不景气的时候。

一旦发生无单放货,要立即收集无单放货的证据,譬如货代或承运人的信件来往,提货人的已提货证据,或者运货的集装箱空箱返回记录,这些是官司的关键所在。其次,无单放货的诉讼时效是1年,要及时起诉,不能误以为普通的2年的诉讼时效。根据海商法与最高法院关于无正本提单交付......

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2012年11月08日 16:26

唐律疏议与刑法的比较

以立法技术而言,唐律的一些规定比现在的刑法还先进,更不必说文字的阳春白雪与下里巴人之较了,由此亦可见我朝文化之弱。兹举二例:

第一、关于自首。唐律特点是:1.可向被害人自首,如“诸盗、诈取人财物而于财主首露者,与经官司自首同。”2.规定部分自首:“自首不实及不尽者,以不实不尽之罪罪之,至死者,听减一等。自首赃数不尽者,止计不尽之数科之。”3.限制自首减轻处罚:“其私度、越度,自首不原;冒度之罪,自首合免。若奸良人者,自首不原。并私习天文者,并不在自首之例。”4. 抓同案犯的自首:“诸犯罪共亡,轻罪能捕重罪首,重者......

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2012年11月07日 09:58

温岭虐童案回归法律理性

温岭幼儿园老师虐童案,媒体披露后,舆论大哗,当事教师遂被以寻衅滋事罪刑事拘留。之后,侦查机关向检察院提请逮捕。检察院经审查,决定不予批准逮捕。这意味着检察机关与公安机关对案件有不同的看法,只是这个分歧没有公开。此时,当事教师方,也提出对当事人进行精神司法鉴定。其实,这些动作,都是不必要的台阶。该案本来就是无罪案件当有罪案件办,公安办错了,又不肯认错了,于是拖着。检察院的坚守法律,也是其本份。至于家属方提出司法鉴定,也无必要,而是应该真诚道歉,赔偿损失,痛改前非。而社会通过这件事,要更关心儿童的保护,包括对幼儿园教师的资质审查、法律对“虐童罪”的立法研究等。在这件事中,很多法律人坚守了罪刑法定......

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2012年11月06日 18:31

关注山东律师涉嫌敲诈勒索罪

今天,山东旭洲律师事务所舒向新律师,因涉嫌敲诈勒索罪被济南警方刑事拘留。从舒律师的搜狐微访谈节目以及新浪微博中略知案情:今年3月份开始代理山东省聊城市冠县征地拆迁案,曾被警方以“敲诈政府”为由将其拘禁19小时并雇佣搬家公司拉走办公用品,导致律所无法经营,之后又让司法局收走了律师证。”——当然,以上是舒律师的一面之词,事实如何,尚须证据证实。

敲诈勒索罪,是口袋罪,过于粗糙,容易产生争议。律师亦是已有涉嫌该罪的,譬如北京张律师案:一起交通事故中,蔡某车辆被撞,损失近万。张律师代表蔡某与对方协商,要求赔偿5万,否则要追究故意损坏他人财物刑事责任。经协商,同意赔偿金额,但在交付时,当......

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2012年11月04日 11:40

金华恶犬伤人案分析

浙江金华一岁半幼儿被恶犬咬至毁容,脸伤露骨,惨不忍睹。动物伤人,时有所闻,乃至毁容、致人死亡,后果之严重,如犯罪行为所致,虽是动物主人的无心之过,但疏于管理的过错严重,该承担如何相应的责任为宜?

第一个责任,是民事赔偿责任。《侵权责任法》第七十八条:“饲养的动物造成他人损害的,动物饲养人或者管理人应当承担侵权责任,但能够证明损害是因被侵权人故意或者重大过失造成的,可以不承担或者减轻责任。”第七十九条:“违反管理规定,未对动物采取安全措施造成他人损害的,动物饲养人或者管理人应当承担侵权责任。” 第八十条“ 禁止饲养的烈性犬等危险动物造成......

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2012年11月04日 11:35

金华恶犬伤人案分析

浙江金华一岁半幼儿被恶犬咬至毁容,脸伤露骨,惨不忍睹。动物伤人,时有所闻,乃至毁容、致人死亡,后果之严重,如犯罪行为所致,虽是动物主人的无心之过,但疏于管理的过错严重,该承担如何相应的责任为宜?

第一个责任,是民事赔偿责任。《侵权责任法》第七十八条:“饲养的动物造成他人损害的,动物饲养人或者管理人应当承担侵权责任,但能够证明损害是因被侵权人故意或者重大过失造成的,可以不承担或者减轻责任。”第七十九条:“违反管理规定,未对动物采取安全措施造成他人损害的,动物饲养人或者管理人应当承担侵权责任。” 第八十条“ 禁止饲养的烈性犬等危险动物造成他人损害的,动物饲养人或者管理人应当承担侵权......

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2012年11月04日 10:51

政府培养公益律师可有效维稳?

昨日,网易的头条新闻是《政府培养公益律师可有效维稳》。果然如是乎?仔细读该文,并非其意,该公益律师说的是“律师的作用就是引导、帮助包括政府在内的整个社会依法办事。不论政府和老百姓,如果都通过法律来解决矛盾,哪怕在法庭上唇枪舌剑,社会也是稳定的。公益律师或社会组织是中立的,对法律负责,由他们来化解社会矛盾,既能降低成本,又能提高效率和质量。”可见,文章标题与内容之不契合,不可不辨。

其次,文章内容亦有商榷之处,如该公益律师说“假如每年中央财政拿出1个亿、每个省拿出1千万、每个地市拿出200万的话,累计下来就是十几个亿,这些钱能在中国培养1万名职业化公益律师。全年免费为社会弱势群体提......

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2012年11月03日 09:05

李庄案第三季上演,如好莱坞悬疑剧

如果李庄案系列,不改成编剧,拍成电影,是电影界的重大损失。这么百科全书式的事件,以司法为契机,全面展现社会生活,并反映了阴谋、背叛、合作、利用、诬陷等种种人性,拍的好的话,一定比《教父》还深刻和丰富,比《越狱》还深扎于生活。

李庄案第一季的故事是:东北人主政重庆,唱红打黑,民营企业家龚刚模被捕,入北京重金聘请名律师李庄。李庄赴渝辩护。不料,龚刚模临阵变卦,反咬李庄教唆伪证,于是李庄被以律师伪证罪被捕,因之,龚刚模保住脑袋,判决死缓,而李庄一审被判处二年六个月。全国律师和知识界关注重庆法治,高子程与陈有西为李庄辩护,李庄咆哮公堂,自辩无罪。于是案件进入二审,在大家以为李庄是一......

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2012年11月02日 15:32

出租车安装车载视频,涉及侵权责任

今年10月,上海发生的一起出租车追尾事故中,司机与副驾驶座的乘客受轻伤,而坐在副驾驶座后面的乘客,因头撞前排座椅背面、坚硬的车载视频而死。此事件,应引起对车载视频安全性的重视。假使无车载视频,乘客情况会不会好点?换言之,车载视频与乘客的死亡有无因果关系?这些,需要司法鉴定,包括实验来确定责任,但车载视频有安全隐患是显而易见的,一是坚硬会增大碰撞伤,二是撞碎后异物会扎伤人。本案,后排乘客之不幸,是多因一果造成的,追尾是主要原因,未系安全带是一个原因,头撞坚硬视频也是一个原因。从侵权责任法来看,如果视频不符合安全标准,视频公司是要与出租车公司承担连带赔偿责任的。

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2012年11月02日 15:30

出租车安装车载视频,涉及侵权责任

今年10月,上海发生的一起出租车追尾事故中,司机与副驾驶座的乘客受轻伤,而坐在副驾驶座后面的乘客,因头撞前排座椅背面、坚硬的车载视频而死。此事件,应引起对车载视频安全性的重视。假使无车载视频,乘客情况会不会好点?换言之,车载视频与乘客的死亡有无因果关系?这些,需要司法鉴定,包括实验来确定责任,但车载视频有安全隐患是显而易见的,一是坚硬会增大碰撞伤,二是撞碎后异物会扎伤人。本案,后排乘客之不幸,是多因一果造成的,追尾是主要原因,未系安全带是一个原因,头撞坚硬视频也是一个原因。从侵权责任法来看,如果视频不符合安全标准,视频公司是要与出租车公司承担连带赔偿责任的。

所以,建议对车载......

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