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2013年09月29日 19:50

对最高法院司法解释的两点意见

最高法院《关于审理编造、故意传播虚假恐怖信息刑事案件适用法律若干问题的解释》,有二点值得商榷。

其一、误把立法解释,作为司法解释。

刑法第二百九十一条之一规定“投放虚假的爆炸性、毒害性、反射性、传染病病原体等物质,或者编造爆炸爆炸威胁、生化威胁、放射威胁等恐怖信息,或者明知是编造的恐怖信息而故意传播,严重扰乱社会秩序的,处五年以下有期徒刑、拘役或者管制;造成严重后果的,处五年以下有期徒刑、拘役或者管制;造成严重后果的,处五年以上有期徒刑。”

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2013年09月29日 19:39

对最高法院司法解释的二点意见

最高法院《关于审理编造、故意传播虚假恐怖信息刑事案件适用法律若干问题的解释》,有二点值得商榷。

其一、误把立法解释,作为司法解释。

刑法第二百九十一条之一规定“投放虚假的爆炸性、毒害性、反射性、传染病病原体等物质,或者编造爆炸爆炸威胁、生化威胁、放射威胁等恐怖信息,或者明知是编造的恐怖信息而故意传播,严重扰乱社会秩序的,处五年以下有期徒刑、拘役或者管制;造成严重后果的,处五年以下有期徒刑、拘役或者管制;造成严重后果的,处五年以上有期徒刑。”

条文中“等”的涵义,是立法内容,如要解释,也是立法解释,而非司法解释。其次,司法解释说:“虚假恐怖信息”是指编......

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2013年09月29日 17:45

徐汇法院立案记

今天,上海自贸区成立。上海外高桥自贸区门口的杨高北路上,彩旗飘飘。自贸区的设立,是近年来上海最大的改革措施。意味着作为经济中心的上海,更为活跃,对内引领,对外融合,确是大事。不过,看看外高桥这么巴掌大的一块地,也担心没啥花头。其次,最关心的是自贸区对律师业是否有优惠?譬如税收。我相信,会有吃螃蟹的律所,入住自贸区,吸引老外客户。

经济的活跃,表现为新类型案件的不断出现,尤其是知识产权纠纷大量涌现。我今天去徐汇法院,立的就是一个著作权纠纷。该案中,我客户是一副水墨画的著作权人,水墨画作为其产品的图案,很得体漂亮。于是同行来模仿了,生产同样图案的产品,只是换了商标,以为没有商标......

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2013年09月29日 16:35

关于编造、传播虚假恐怖信息的司法解释

关于审理编造、故意传播虚假恐怖信息刑事案件适用法律若干问题的解释

第一条 编造恐怖信息,传播或者放任传播,严重扰乱社会秩序的,依照刑法第二百九十一条之一的规定,应认定为编造虚假恐怖信息罪。

明知是他人编造的恐怖信息而故意传播,严重扰乱社会秩序的,依照刑法第二百九十一条之一的规定,应认定为故意传播虚假恐怖信息罪。

第二条 编造、故意传播虚假恐怖信息,具有下列情形之一的,应当认定为刑法第二百九十一条之一的“严重扰乱社会秩序”:

(一)致......

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2013年09月28日 13:06

可参照唐律,打击收买儿童犯罪

最近,公安部表示,要加大对收买被拐卖儿童、妇女行为的打击力度,依法追究买主的刑事责任,对出卖亲生子女的,也将依法严惩。拐卖儿童,危害极大,拐了一个,就毁了一家。没有买,就没有卖,打击拐卖,对买卖双方都要处罚。

但实践中,追究买主刑事责任极少。这主要是因法律的宽松。刑法第241条“收买被拐卖的妇女、儿童罪”规定“按照被买妇女的意愿,不阻碍其返回原居住地的,对被买儿童没有虐待行为,不阻碍对其解救的,可以不追究刑事责任”。在司法实践中,只要不虐待被拐卖妇女、儿童的,都不为罪。这等于是对买方不处罚条款。而现实生活中,收买拐卖儿童的另一个重要原因是,收养制度的严格,使得收养者难以收养到......

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2013年09月28日 13:00

可参照唐律,打击收买儿童犯罪

最近,公安部表示,要加大对收买被拐卖儿童、妇女行为的打击力度,依法追究买主的刑事责任,对出卖亲生子女的,也将依法严惩。拐卖儿童,危害极大,拐了一个,就毁了一家。没有买,就没有卖,打击拐卖,对买卖双方都要处罚。

但实践中,追究买主刑事责任极少。这主要是因法律的宽松。刑法第241条“收买被拐卖的妇女、儿童罪”规定“按照被买妇女的意愿,不阻碍其返回原居住地的,对被买儿童没有虐待行为,不阻碍对其解救的,可以不追究刑事责任”。在司法实践中,只要不虐待被拐卖妇女、儿童的,都不为罪。这等于是对买方不处罚条款。而现实......

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2013年09月27日 19:57

比杨乃武还冤的聂树斌?

河北高院终审判王书金死刑,并认定王书金不是聂树斌案的真凶。这是一个很蹊跷的案子。王书金被抓后,供认自己是石家庄一起杀人案的凶手,但那案已被法院认定聂树斌所为,并对聂执行了死刑。据悉,王书金的是在没有外界消息的情况下自供出的,且与石家庄案情大体相符,但河北高院指出,王书金的口供石家庄案四点细节不符,而不认定其王所为。这样聂树斌案就几乎没有翻案的机会了。如果真的被冤,也就被冤枉到底了,就如赵匡胤的烛影斧声一样,成为千古之谜。

平心而论,石家庄案件已过去多年,王书金自供是凶手,但细节如何记得清楚呢?要查证属实,确实困难。但在法律上,王书金的出现,至少说明聂树斌案不能排除合理怀疑,......

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2013年09月26日 10:38

李某某强奸案判决:尚可

今天,李某某强奸案一审判决如下:李某某(未成年)有期徒刑10年;王某(成年人)有期徒刑12年,剥夺政治权利2年;魏某某(兄)有期徒刑4年;张某某有期徒刑3年,缓刑5年;魏某某(弟)有期徒刑3年,缓刑3年。

判词表明,法院的本次审判比较全面、细致,注意到了证据细节,譬如监控录像中被害人身体后倾动作,以及被强奸后的撞墙等。而案情给人的观感是,本来五个人与女方是有性交易意图的,但中途,女方因同事离开,而不愿意了。此时,被告人对被害人实施了殴打(车上、电梯中、宾馆内都有殴打动作),然后霸王硬上弓,故定为强奸并无不可。

这个判决结果尚可。李某某10年是重罚,一般情况下是8年左右......

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2013年09月25日 14:05

夏俊峰之死

夏俊峰,沈阳小贩也,现代水浒传人物。与妻张晶摆摊为生,日出而作,日落而息,抚养子强强。城管查之、殴之,夏怒,持刀刺二人死重伤一人,逃亡,旋被擒。一审死刑,二审维持。死刑复核期间,国人怜之,舆论关注,有司拖而不办。律师亦辩护曰,城管侵害在先,夏属防卫。有司佯为诺诺,麻痹民众。忽一日,媒体收禁止报道之指示,次日即通知张晶最后会面。张求合照一张,不许。顷刻,阴阳间隔。呜呼,夏俊峰之死,盖杀官府之人也。君不见,权贵毒杀外国人,亦死缓乎?以复仇论,以一杀二,够本矣,然一时冲动,而留孤儿寡母于世,且被害人家庭亦是草根,何以堪?不足效也。然官逼民反,若要再无夏俊峰,则必先法治清明。

......
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2013年09月25日 06:30

杨浦小三案的逻辑

网上流传杨浦法院判决的一个小三案件:一对夫妻中男方出轨,包养了一个小三,为小三租房等消费100万。女方怒而起诉男方与小三,要求返回该财产。法院认为,男方与小三是不正当关系,给小三的赠与合同,违背公序良俗,无效,判决该100多万夫妻共同财产返回女方。

法院的这个判决是错误的。法理上,男方给小三的是不法给付,就如赌博债,已经给付的部分,不能要回,有继续给付约定的,则不再给付。因此本案女方充其量只能要回夫妻财产中的一半,而不是全部。而按照法院的逻辑,可以全部要回,那等于是男方无须为自己的不法行为付出任何代价,法律是在保护男方的不干净之手,而让小三来承担全部责任,显然是不公平的。法院的逻......

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2013年09月24日 22:26

张家川少年传

张家川杨某,年十六,初中生,少年老成。某日,见一乡人坠亡,死因可疑,遂于微博质疑,引发群聚。有司大恐,构陷以罪,投之于看守所。会两高有司法解释,云“网上起哄,扰乱秩序”者以寻衅滋事论处,又云网络转发谣言500次,定以诽谤罪。法严苛,民噤若寒蝉,人人自危,道路以目,然地火郁结久矣。一旦闻初中生被拘留,则舆论如火山爆发不可遏,怒斥酷吏执法。民意不可辱,不得不释放少年,而公安局长亦因送钱五万给上级而撤职。事件逆转如戏剧。呜呼,网络空间,本思想自留地,岂有秩序,何来寻衅?恶法规定在先,酷吏执行于后,最终一少年如导火索引燃民众,虽曰偶然,其实必然。

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2013年09月24日 21:05

张家川局长给上级送五万元的定性

甘肃张家川公安局长,曾经给上级送钱五万,但没被追究行贿罪。有个北京律师解释道,行贿罪的前提是谋取不正当利益,如果不是谋取不正当利益则是违纪。的确,这位同行说的是刑法现状,但更深入的思考则是刑法规定之粗疏浅陋。你说,无缘无故送钱给上级五万,有这样的人吗?合人情事理吗?但又要你找出谋取不正当的利益的证据,何其难也?难道收钱的会说吗?可知刑法规定的不合人性与缺乏操作性。

再来看唐律疏议是怎么规定的。其第137条规定:“诸有事以财行求,得枉法者,坐赃论;不枉法者,减二等。即同事共与者,首则并赃论,从者各依已分法。【疏】议曰:有事之人,用财行求而得枉法者,坐赃论。「不枉法者」,谓虽以财......

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2013年09月24日 01:39

岁月

今天收到杭州任律师寄给我的一本书《我们的梦想在飞翔》,谢谢前同事,还记得我。我也还记得在星韵上海分所的日子,那时候律所有点公有制性质,办公室大大的,所里的刊物《星韵律师》有声有色,杭州本部不少是浙江一流律师,沪杭互动也多。当然印象最深的是曹星律师,他其实是一个社会名流,活跃于各个阶层,讲话很风趣,让你在笑的同时有所受益。而我一直觉得自己是适合当法官,而不适合当律师,法官的性格是孤独的、思维是判断型的,律师的性格应该是活跃的、思维是单向型的。所以那时至今一直沉醉于国学,尤其是历史研究,几乎找到了所有自己想读的书,与所里也一直若即若离,有点超然,偶尔也给《星韵律师》写写稿。后来曹老师退了,我也离......

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2013年09月23日 07:01

刑事拘留转为行政拘留:违法的后门

甘肃张家川初三学生因发帖被刑事拘留事件,在全国舆论的关注下,发生逆转,其所涉嫌的所谓寻衅滋事罪刑事案件被撤销,转为行政拘留七天,并在今晨释放。但这个刑事转行政的的行为,也是缺乏法律依据,其本质是给违法的警方台阶下,而牺牲公民的合法权益。此前,吴虹飞事件也是如此处理,警方刑事拘留吴虹飞后,发现抓错了,又不肯认错,于是也转为行政拘留处理。可见,刑事转行政,已经成为警方自己脱卸责任的法律后门。

从法律来说,刑事拘留不可以转行政拘留。理由如下:其一、根据刑诉法规定,在办案中发现当事人不构成犯罪,应该撤销案件,无罪处理,而无转化行政处理的规定。在治安管理处罚法中,也没有刑事转化治安处......

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2013年09月23日 06:55

刑事拘留转为行政拘留:违法的后门

甘肃张家川初三学生因发帖被刑事拘留事件,在全国舆论的关注下,发生逆转,其所涉嫌的所谓寻衅滋事罪刑事案件被撤销,转为行政拘留七天,并在今晨释放。但这个刑事转行政的的行为,也是缺乏法律依据,其本质是给违法的警方台阶下,而牺牲公民的合法权益。此前,吴虹飞事件也是如此处理,警方刑事拘留吴虹飞后,发现抓错了,又不肯认错,于是也转为行政拘留处理。可见,刑事转行政,已经成为警方自己脱卸责任的法律后门。

从法律来说,刑事拘留不可以转行政拘留。理由如下:其一、根据刑诉法规定,在办案中发现当事人不构成犯罪,应该撤销案件,无罪处理,而无转......

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2013年09月22日 17:18

绩溪游记

绩溪游记

上海火车直达绩溪,下车,即见山。去汽车南站,坐上中巴去上庄的胡适故里。山路曲曲折折,蜿蜿蜒蜒,多转弯,但路面是柏油,一点也颠簸。上庄村四面环山,进出一条路,村口有两棵几百年的大樟树,树下是清溪。胡适故居在村中间。村口是徽墨商人胡开文故居,从其旁边的青石板小路,走进去,按照指示,拐了五六个弯,才看到胡适故居。是一个普通徽州民房。印象深的有二,故居如四合院,中间一大空地,可以嬉戏、纳凉等,可见家境尚可,毕竟胡适父亲是官员。其二、故居中没见胡适真迹,挂着很多胡适与当时名流交游的照片,可见胡适分量之重。参观后,买了一本书《徽州的胡适》,售书者是胡适族叔胡近仁的孙子。言谈中得知,目前胡适亲人只有一个孙......

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2013年09月19日 16:14

伤少年

古有伤仲永,今则伤少年。甘肃的一个初三学生(16岁),发帖质疑一个坠亡者的死因。帖子被转500次后,竟然被以涉嫌寻衅滋事罪拘留。实在不解这样的司法。一个学生即使说错话,按照治安管理处罚法,也不行政拘留(指不满18周岁的初犯),何况刑事拘留呢?一个学生说错话,难道天要塌下来了,难道就有这么大的鼓动力了?这是在侮辱读者的智商。一个学生说错话就被抓,难道要每个人说话都要写判决书那样,看了原被告的证据后,再说?一个学生说错话,充其量是民事诽谤,又何来流氓行为的寻衅滋事(寻衅滋事是流氓罪分化出来的)?所以,这个事件,差不多是乾隆时代的文字狱了,凡是与官方意见不一致的,就予以构陷打击,让社会倒退如周厉王时代的......

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2013年09月19日 05:33

南京饿死儿童案的思考

南京的一位21岁母亲,留了少许食物给两小孩后,离家出走,沉迷于吸毒与游戏,导致两小孩饿死。法院一审以故意杀人罪判处其无期徒刑。以刑法考量,母亲有抚养义务,而不闻不问,放任结果发生,是有间接杀人故意的。这也是社会的悲剧,吸毒犯的自暴自弃,让无辜小孩蒙难,也反映社会对未成人救助的缺失,本案中居委会、社区民警等相关人员严重失职。把该母亲重判,亦是有让她承担一切社会责任,开脱他人责任之嫌。

从法律上来说,该案也暴露了刑法的粗疏。杀人案的情形很多,但刑法只规定了故意杀人、过失杀人(过失致人死亡罪)两种,非此即彼,过于简单化。且看唐律疏议的对杀人罪的规定,分为谋杀(预谋杀人)、故杀(故意......

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2013年09月19日 05:26

南京饿死儿童案的思考

南京的一位21岁母亲,留了少许食物给两小孩后,离家出走,沉迷于吸毒与游戏,导致两小孩饿死。法院一审以故意杀人罪判处其无期徒刑。以刑法考量,母亲有抚养义务,而不闻不问,放任结果发生,是有间接杀人故意的。这也是社会的悲剧,吸毒犯的自暴自弃,让无辜小孩蒙难,也反映社会对未成人救助的缺失,本案中居委会、社区民警等相关人员严重失职。把该母亲重判,亦是有让她承担一切社会责任,开脱他人责任之嫌。

从法律上来说,该案也暴露了刑法的粗疏。杀人案的情形很多,但刑法只规定了故意杀人、过失杀人(过失致人死亡罪)两种,非此即彼,过于简单化。且看......

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2013年09月18日 13:21

宗庆后被袭案,涉嫌故意伤害罪

今天媒体报道,哇哈哈老总宗庆后被袭击一案,案情有点出乎意料。警方称,49岁的苏州人杨某在杭州找不到工作,想起电视上宗庆后帮助民工的访谈,就去找宗庆后帮助找工作,因未如愿,实施了违法行为,即砍伤宗庆后的两手指,目前杨某已经被刑事拘留。初步看来,如手指被砍伤构成轻伤,则杨某涉嫌故意伤害罪,而且是一件很偶发的事件。但仔细思考,似有商榷余地,即首富住的地方这么好找吗?且请人找工作一般是去办公室的,而不会去家里。其次,首富这么好伤害吗?没有保镖之类的保护吗。再次,就动机而言,请人帮忙不成,即予动手,不是一般正常人的反应,或杨某精神有疾,或另有隐情?但不管如何,首富被袭,让人不安,社会治安要管一管了。社会......

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