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2014年05月26日 08:43

发垃圾短信,要判三年以上的刑?

对使用“伪基站”,发垃圾短信的行为,根据最高人民法院、最高人民检察院、公安部、国家安全部近日出台《关于依法办理非法生产销售使用“伪基站”设备案件的意见》,定破坏公用电信设施罪,量刑起点三年以上。上海、北京的首例案件,也都以该罪判决。

发垃圾短信,要判三年以上的刑?是否重了点呢。上海首例案件判决后,我写了一个分析意见,不少人与我联系,表示同样疑问。我认为定破坏公用电信设施罪是值得商榷的。最根本的原因是,根据刑法第124条以及最高人民法院《关于审理破坏公用电信设施刑事案件具体应用若干问题的解释》,破坏电信设施的“破坏”,一般是物理系破坏,破坏后需要抢修等措施,而使用“伪基站”,固......

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2014年05月25日 23:59

狮身人面像有著作权吗?

一则有趣的新闻,石家庄造了一个山寨版的狮身人面像,大小与埃及的一致,看上去有点神似。该像准备作为一个主题公园的旅游项目。埃及根据《世界文化和自然遗产保护公约》提出交涉,认为会造成真的狮身人面像失真,以及降低埃及的旅游收入。那么我国该如此处理?法律上也是一个难题。显然,狮身人面像设计独特、可以复制、也带来美感,如果是现代建筑,是有著作权。但该像在埃及,而设计人都不知道是谁,且年代久远,显然不是中国著作权法的保护范围。而中国有关部门,也不可能直接根据国际公约,来作为执法依据(也没有国内法并没有把公约的内容转化进来)。这样看来,只能协商解决了。不过,我对这种保护,也不以为然,如果哪个国家喜欢万里长......

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2014年05月25日 18:05

充满算计的婚三

早上听了最高法院法官,关于婚姻法司法解释(三)的讲座。内容丰富,虽然很多是在为司法解释作辩护,但也点出了实际问题。该解释商榷处很多,感觉就导向而言,是算账、算心计。首先过于强调个人财产,对男方有利,对女方不利,表面上是男女平等,但男方在社会占主导地位多,所以女方实际吃亏。还不如以前的。其次,司法解释的一些用语不严谨,理解中产生歧义。第三、司法解释总体是解决城里人的离婚问题,而几乎没有农村的内容。尽管如此,婚三还是跌跌撞撞走过来了,因为婚姻法过于粗疏,如果没有司法解释,判决更会是五花八门。所以解释(包括解释的解释)还是有必要的,期待婚四完善。

下面是印象深的一些内容:

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2014年05月24日 21:32

不能连坐,但可以污点证人

面对严峻的防恐形势,北大一个教授提出“连坐”说,认为该对恐怖分子的相关人员予以处罚。这是一个很危险的想法。连坐是商鞅变法提出的,是封建皇权的高压政策,与现代法律的“罪责自负”观念格格不入。连坐株连无辜者,会引发更大的社会矛盾。而且刑法也不是万能的,朱元璋的重刑剥皮,也治理不了贪腐,明成祖诛方孝孺十族,也无法让人归心。因为,刑罚的威慑力不在于刑罚的严酷性,而在于其不可避免性。

打击有组织的犯罪,最有效的方法莫过于分化瓦解其内部。所以立法《证人保护法》,设置污点证人制度,是一个有效措施。所谓污点证人,......

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2014年05月24日 21:27

不能连坐,但可以污点证人

面对严峻的防恐形势,北大一个教授提出“连坐”说,认为该对恐怖分子的相关人员予以处罚。这是一个很危险的想法。连坐是商鞅变法提出的,是封建皇权的高压政策,与现代法律的“罪责自负”观念格格不入。连坐株连无辜者,会引发更大的社会矛盾。而且刑法也不是万能的,朱元璋的重刑剥皮,也治理不了贪腐,明成祖诛方孝孺十族,也无法让人归心。因为,刑罚的威慑力不在于刑罚的严酷性,而在于其不可避免性。

打击有组织的犯罪,最有效的方法莫过于分化瓦解其内部。所以立法《证人保护法》,设置污点证人制度,是一个有效措施。所谓污点证人,就是对于供出主犯或共犯的被告人,予以减轻或免除刑罚;供出犯罪组织的前、后手或者......

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2014年05月23日 19:22

最近建德的三件事:新叶古村,豆腐包,引水

最近建德的三件事。第一件,新叶古村有好事啦。靠谱消息,经在上海的建德同乡以及建德政府的努力,有一大型国家拍摄项目在新叶古村进行,是极好的旅游宣传机会。具体内容,到时候会公布的。我去过大慈岩,路过新叶,但没去看看这个南宋以来形成的古村,不知叶姓是否当年中原南渡来的?第二件事,建德的豆腐包,被评为杭州新名品小吃。在上海的建德人,也经常讨论这个项目,能否如南翔小笼包一样,作为品牌推出去。有在上海开店的想法,但没合适的师傅,天时地利人和尚未具备,但豆腐包是相当有潜力的。第三件事是引水工程的稳评会,今天在杭州召开。建德的代表准备最充分,清晰表达了对母亲河的关切。而国家发改委的复议决定也出来了,认为当地......

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2014年05月20日 20:22

快播被罚2.6亿元,涉嫌违反比例原则

5月20日下午,深圳市市场监督管理局来到快播深圳总部,送达了对深圳市快播科技有限公司拟行政处罚听证通知书,拟对快播处以2.6亿元罚款。此消息一爆出,舆论大哗。如此天价罚款,简直是在把快播公司敲骨吸髓。有人指出对三鹿奶粉的罚金才4937万元,很不公平。其实,快播与三鹿的被罚,有可比处,有不可比处。从社会危害性来说,三鹿危害人身,更应重罚,而快播只是传播载体,难道言论的传播比身体伤害还大?其次,快播是行政处罚,而三鹿是罚金,是刑事附加刑,两者是略有不同的。三鹿是已经构成犯罪,行为比行政违法更重。

本次拟罚款,给总体的社会观感是,匆......

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2014年05月20日 20:20

快播被罚2.6亿,涉嫌违反比例原则

5月20日下午,深圳市市场监督管理局来到快播深圳总部,送达了对深圳市快播科技有限公司拟行政处罚听证通知书,拟对快播处以2.6亿元罚款。此消息一爆出,舆论大哗。如此天价罚款,简直是在把快播公司敲骨吸髓。有人指出对三鹿奶粉的罚金才4937万元,很不公平。其实,快播与三鹿的被罚,有可比处,有不可比处。从社会危害性来说,三鹿危害人身,更应重罚,而快播只是传播载体,难道言论的传播比身体伤害还大?其次,快播是行政处罚,而三鹿是罚金,是刑事附加刑,两者是略有不同的。三鹿是已经构成犯罪,行为比行政违法更重。

本次拟罚款,给总体的社会观感是,匆忙草率,涉嫌违反比例原则。所谓比例原则是指,行政执法要公平......

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2014年05月20日 12:03

“嘀嘀”商标侵权案:凡外重者内拙

今年上半年,“嘀嘀打车”与“快的打车”,烧钱竞争,终于各自赢得市场的半壁江山。战火稍息,气喘尚吁吁,“嘀嘀打车”的后院就起火了。杭州一家公司,声称是“嘀嘀”商标专用权人,起诉“嘀嘀打车”的开发公司北京小桔科技公司商标侵权,索赔八千万。真是鹬蚌相争渔人得利,杭州公司下峨眉山摘桃子来也。

这案子,与iPad与深圳唯冠商标侵权纠纷相似。iPad的商标是唯冠的,虽然iPad的名气是苹果打出来的,但苹果还是不得不赔偿唯冠一大笔钱。“嘀嘀打车”推出时,检索商标工作不到位,使用&ldquo......

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2014年05月20日 11:59

“嘀嘀”商标案:凡外重者内拙

今年上半年,“嘀嘀打车”与“快的打车”,烧钱竞争,终于各自赢得市场的半壁江山。战火稍息,气喘尚吁吁,“嘀嘀打车”的后院就起火了。杭州一家公司,声称是“嘀嘀”商标专用权人,起诉“嘀嘀打车”的开发公司北京小桔科技公司商标侵权,索赔八千万。真是鹬蚌相争渔人得利,杭州公司下峨眉山摘桃子来也。

这案子,与iPad与深圳唯冠商标侵权纠纷相似。iPad的商标是唯冠的,虽然iPad的名气是苹果打出来的,但苹果还是不得不赔偿唯冠一大笔钱。“嘀嘀打车”推出时,检索商标工作不到位,使用“嘀嘀”也是涉嫌商标侵权的。当然,即使侵权,赔偿额也不可能是天价八千万的。根据今年5月1日施行的《商标法》第63条,赔偿额首先是......

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2014年05月19日 18:43

新乐府 假摔帝

假摔帝,外地人,在杭州

耄耋老者廋高个,扁扁脸型忠厚相

闹市街头常躺倒,众人扶起合掌谢,

自言本退伍军人,儿子媳妇赶出门

只身杭州找领导,领导去世寻不得

身无分文流浪走,闻者抹泪同悲伤

警察一见即认出,假摔十年成影帝,

见了医生悄悄语,帮忙别毁我生意

路人凑钱送回家,家中孝子门口迎

原来身世编故事,博得同情别用心

不呆家乡爱杭州,街头一景世态像

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2014年05月19日 17:22

法官的时间去哪里了?

最高法院推出“法官的时间去哪里了”的活动,记录了泰安市徂徕法庭钱法官一天的工作,很充实。最大的印象是,她到田头,丈量土地,以调解土地纠纷。调查研究,是一种优良作风。可是,从另一角度看则亦可见:其一、社会进步不大,农民还是脸朝黄土背朝天的生活,大抵还是停留在朴实的乡村道德观上。其二、没有律师的介入,法官事必躬亲。其三、展现了法官的工作方式,但没展现法官的本质,即公平适用法律。法官最需要的是法律思维,以及对庭审驾驭、法律文书撰写,最重要的贡献是判决对社会的影响。否则,与一个普通公务员何异?

司法的中心是法院,法官是法律的帝王,而律师是司法的重要组成部分,但从钱法官的一天生活来看......

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2014年05月18日 09:56

关于增设藐视法庭罪

宁波市中院《2013年审判工作安全状况白皮书》显示:2013年全市法院共发生暴力抗法事件27起,扬言报复法官、以自杀等方式威胁法官事件21起。于是,有法官建议设立藐视法庭罪“藐视的行为在时间上不局限于庭审过程中,在空间上不局限于法庭内,在表现形式上不局限于显性的直接暴力。”

针对法官的暴力,非法治之福,必须遏止。从长远来看,随着法治的健全,法院地位的提升,是该参照国外惯例,设置藐视法庭罪必要,以保障法律的权威。但从现状来看,增设该罪则应缓行:其一、国外法治,是以法院为中心,侦查、检查围绕法院工作的,而我国警察是老大......

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2014年05月18日 09:54

关于增设藐视法庭罪

宁波市中院《2013年审判工作安全状况白皮书》显示:2013年全市法院共发生暴力抗法事件27起,扬言报复法官、以自杀等方式威胁法官事件21起。于是,有法官建议设立藐视法庭罪“藐视的行为在时间上不局限于庭审过程中,在空间上不局限于法庭内,在表现形式上不局限于显性的直接暴力。”

针对法官的暴力,非法治之福,必须遏止。从长远来看,随着法治的健全,法院地位的提升,是该参照国外惯例,设置藐视法庭罪必要,以保障法律的权威。但从现状来看,增设该罪则应缓行:其一、国外法治,是以法院为中心,侦查、检查围绕法院工作的,而我国警察是老大,法院是老三。这种情况下,法院审判不得不倾向公安、检察,这对律师与当事人不......

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2014年05月17日 13:54

天外来物的归属与赔偿

这几天,黑龙江境内,突降8个不明飞行物。专家分析,很可能是俄罗斯发射火箭的残骸。这个残骸归谁所有?翻了《民法通则》《物权法》,竟然都没有规定,是个法律空白。《梦溪笔谈》记录陨石“远近皆见,火光赫然照天,许氏藩篱皆为所焚。发其窍,深三尺余,乃得一圆石,犹热,其大如拳,一头微锐,色如铁,重亦如之。”但也没接着写赔偿与归属问题。参照台湾民法,法律所未规定者依习惯,无习惯者依法理。法理上,天外来物属于土地所有者(或使用者),因为他们首先占有该物,其次他们的土地受损也便于主张赔偿权利。关于赔偿,是一个侵权事件。火箭的发射人因过错造成邻国损失,应当赔偿。根据侵权责任法,侵权行......

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2014年05月17日 13:51

天外来物的归属与赔偿

这几天,黑龙江境内,突降8个不明飞行物。专家分析,很可能是俄罗斯发射火箭的残骸。这个残骸归谁所有?翻了《民法通则》《物权法》,竟然都没有规定,是个法律空白。《梦溪笔谈》记录陨石“远近皆见,火光赫然照天,许氏藩篱皆为所焚。发其窍,深三尺余,乃得一圆石,犹热,其大如拳,一头微锐,色如铁,重亦如之。”但也没接着写赔偿与归属问题。参照台湾民法,法律所未规定者依习惯,无习惯者依法理。法理上,天外来物属于土地所有者(或使用者),因为他们首先占有该物,其次他们的土地受损也便于主张赔偿权利。关于赔偿,是一个侵权事件。火箭的发射人因过错造成邻国损失,应当赔偿。根据侵权责任法,侵权行为所在地与侵权结果地的法院都......

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2014年05月16日 19:37

黄海波事件:失足女的隐私也要受保护

黄海波嫖娼,是一起普通治安案件,依法处理就是了。但现在,媒体报道似乎失控了,不但嫖娼细节披露,而且公安内部办理该案的信息也流出,涉案的两失足女名字、照片,甚至身高信息也传出。围猎狂欢,过矣。黄海波是明星,作为公众人物,媒体八卦一下,也就算了,但失足女是一平民,何以如此刻薄对待之?她们以后又如何面对生活!就如当年的莱温斯基,因为克林顿拉链门事件,至今工作不稳定,还是是单身,都是网络欺凌的被害者。是故媒体该止则止,而围观者也点到为止。

李代沫吸毒被起诉,黄海波嫖娼被拘留,娱乐圈是有点乱。但明星犯法,与庶民同罪,何尝不是法......

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2014年05月16日 19:36

黄海波事件:失足女的隐私也要受保护

黄海波嫖娼,是一起普通治安案件,依法处理就是了。但现在,媒体报道似乎失控了,不但嫖娼细节披露,而且公安内部办理该案的信息也流出,涉案的两失足女名字、照片,甚至身高信息也传出。围猎狂欢,过矣。黄海波是明星,作为公众人物,媒体八卦一下,也就算了,但失足女是一平民,何以如此刻薄对待之?她们以后又如何面对生活!就如当年的莱温斯基,因为克林顿拉链门事件,至今工作不稳定,还是是单身,都是网络欺凌的被害者。是故媒体该止则止,而围观者也点到为止。

李代沫吸毒被起诉,黄海波嫖娼被拘留,娱乐圈是有点乱。但明星犯法,与庶民同罪,何尝不是法律上的平等呢!所以,平常心看待黄海波事件。明星有其过人之处......

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2014年05月16日 07:43

快播公司是“容黄”,还是“传黄”?

深圳快播科技有限公司因传播淫秽色情信息,被立案侦查,刑拘了多名犯罪嫌疑人。据了解,快播公司管理的4台服务器中,存储淫秽色情视频3000多部。全国“扫黄打非”办公室表示,快播公司作利用自己开发的播放器和管理的服务器向网民提供视频播放服务,但不履行内容安全管理责任,突破法律底线,大肆为淫秽色情等违法有害信息传播提供平台和渠道,必须予以严惩。

这是一个新类型案件,不同于普通的传播淫秽物品犯罪。第一、快播公司的作用是提供传播工具,根据“避风港原则”可以免责。就好像房东出租房子给房客,而房客在里面进行违法活动,如果房东知情这个情况,应该去管理,如果不知情的,则房东是免责的。第二、传播淫秽......

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2014年05月15日 11:51

史记单连波传

单连波,东北人,重庆女婿。身材中等,光头浓眉,目露精光,有郭解之风。庆丰二年五月六日,粤火车现一贼人,挥长刀乱砍,一男一女瞬间倒地。时承平既久,民众不武,见贼凶,纷纷躲避,妇女、儿童落于后。单连波一怔,跑已不及,遂正面迎之。贼刀劈,以背包挡之,刀擦头皮而过。贼遭人挡,退步。单顺势捡起地上木棍,左右挥舞。对峙十余秒,眼盯长刀,不闻警察开枪声。太史公曰,陷于困境而镇定,护己而顾及妇孺,非任侠欤?众人皆退,而其独进,好汉也。

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