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2014年11月29日 21:59

王闿运与戴名世史笔不同

王闿运的《湘军志》很有特色,叙事中夹有的议论很有见地,而且写得公道,湘军不利处也不回避,以致于不得不毁去版本以避祸。幸好有人另刻,得以传。但王闿运是魏晋笔法,读去不够连贯。而戴名世写的很流畅,善于组织,事理在叙事中。故我习惯读戴名世。戴因写南明史,而被砍头,著作也被毁灭。作为桐城派的开拓者,而名不得传,颇为可惜,就史而言,是超过方苞、姚鼐的。两人的遭遇,可见说实话之难。

王闿运 《湘军志 湖南防守篇第一》段落

自古言军势者,多侈言形胜要害积强弱之故,然其实非也。项羽缪言郴为天下上游;湖南自郡县以来,曾未尝先天下。国朝移行省于长沙,复汉国制,控扼十六大城。以苗防故,镇筸颇......

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2014年11月28日 17:47

汪辉祖传述

《汪辉祖传述》,建国后没有出版,是我旧书店淘来的。这书,是民国瞿兑之为乾嘉时代汪辉祖写的传纪,十之七八内容来自汪辉祖的自传《病榻梦痕录》。汪辉祖是萧山人,一生有三变。先是不得志的文人,去幕府做刑名师爷,判词引经据典,声名远播,可谓师爷的鼻祖。之后,考取进士,成为湖南宁远的知县,走向官场,作风务实,譬如允许湖南人买十斤以下的广东盐,比较当今跨区域去买盐被罚的案子,足见汪之开明。辞官后,则写书,可谓史学家。传下来的主要著作有,关于师爷的《佐治药言》,关于做官的《学治臆说》,关于历史的《史姓韵编》,都言之有物。故阮元为他撰《循吏汪辉祖传》,胡适也推崇,而瞿兑之文笔甚佳,其文不隔(借王国维之语),很......

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2014年11月27日 07:03

拍卖假拉菲,谁之责任?

据南方都市报,深圳一家酒商声称,其拍卖所得的拉菲酒中227瓶是假的,价值上百万。该批酒是珠海边防查获的走私物品,由珠海财政局委托拍卖行进行拍卖。在拍卖前没有鉴定,拍卖后鉴定为假货,于是酒商起诉珠海财政局以及拍卖行,要求退款,但被一审法院驳回。

此案如笑话。市场上假拉菲成堆,早是众所周知,何况是走私品呢?所以,本案中委托人、拍卖行、买受人都有责任。作为委托人,应该知道卖的可能是假货。作为拍卖行,应该执行拍卖法第43条“拍卖人认为需要对拍卖标的进行鉴定的,可以进行鉴定。鉴定结论与委托拍卖合同载明的拍卖标的状况不相符的,拍卖人有权要求变更或者解除合同。”作为买受人,酒商完全有鉴别真假......

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2014年11月25日 19:15

罚款逼死人的法律分析

一河南货车因超限运输,被民权县超限站下达3万元罚单。因多次交涉,罚款不减,车不放行,车主夫妇遂在超限站喝农药,男死,女抢救中。

此案,一分为二。其一,超载不仅本车危险,还危害公共安全,必须整治。其二、整治超载,未必一定要罚款,尤其是罚款后放行,并没有减轻社会危害性。而是要采取不许上路,对车在厂时即予以规制等办法,彻底断了超载之源。而现实生活中,往往是乱对超载罚款。

就本案而言,假如是乱罚款,执法者有威逼至小民走投无路之意,但官员本意是要钱,而不是要命,故对夫妻自杀不承担故意杀人责任。在古代,明朝始设立“威逼致人死”罪,是针对地方豪强的欺民霸世,但这个罪状太......

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2014年11月25日 08:22

念斌无罪后再追诉,凸显法律漏洞

据澎湃新闻报道,念斌被福建高院无罪判决释放后,再次被平潭公安立案侦查,仍然是该投毒案的犯罪嫌疑人。释放之前,念斌已经坐牢八年,释放之后则继续被侦查,司法可谓无休无止,陷入无限次审判危险。

刑法有“一事不再理”原则,即尊重法院的既判力,但只是法理,没有形成法条。1998年我国政府签署的《公民权利和政治权利国际公约》第14条第7款规定:“任何人已依一国的法律及刑事程序被最后定罪或宣告无罪者,不得就同一罪名再予审判或惩罚。亦即此意也。该条意在结束无休止的司法追诉,以防止如吴思所说的公权力“合法伤害”公民,即以司法程序来折磨人。平潭公安正是以此来折腾被法院宣判无罪的当事人。

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2014年11月25日 08:19

念斌无罪后再追诉,凸显法律漏洞

据澎湃新闻报道,念斌被福建高院无罪判决释放后,再次被平潭公安立案侦查,仍然是该投毒案的犯罪嫌疑人。释放之前,念斌已经坐牢八年,释放之后则继续被侦查,司法可谓无休无止,陷入无限次审判危险。

刑法有“一事不再理”原则,即尊重法院的既判力,但只是法理,没有形成法条。1998年我国政府签署的《公民权利和政治权利国际公约》第14条第7款规定:“任何人已依一国的法律及刑事程序被最后定罪或宣告无罪者,不得就同一罪名再予审判或惩罚。亦即此意也。该条意在结束无休止的司法追诉,以防止如吴思所说的公权力“合法伤害”公民,......

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2014年11月24日 19:02

缺席审判的弊端

今天在郊区法院开庭,是一个买卖合同纠纷,我代理原告,被告是义乌的一家公司。开庭时,被告没来(缺席),于是法官就仔细审查原告的证据,指出本方缺乏若干送货单原件。言下之意,诉讼有风险。我说,本案中原件是有缺失,但有复印件补全,现在对方没来质证,是放弃诉讼权利,本方是优势证据,应当胜诉。法官认为,被告不来,只能审查原告证据,必须全部原件。以其逻辑,被告不来,审查原告证据要求更严格,以确保案件无误。

现有的缺席审判制度,对原告不公平。具体表现为三:第一,被告缺席,由法官来质证、认证,法官相当于被告的天然代理人了,有悖中立原则。第二、被告无故缺席,没有法律风险,而要求原告举证责任更重......

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2014年11月22日 11:45

呼格吉勒图案,应当开庭审理

内蒙古呼格吉勒图案启动再审。疑惑的却是书面审理,而非开庭审理,为何?查最高法院关于刑诉法司法解释第384条规定“对原审被告人、原审自诉人已经死亡或丧失行为能力的再审案件,可以不开庭审理”。但此条规定是“可以不开庭审理”,而非“应当不开庭审理”。如果这样影响大案子都不开庭,那么还有什么案子开庭呢?司法机关有把“可以不开庭”曲解为“应当不开庭”之嫌。

书面审理是指,对原审的证据、事实无异议,而进行法律审(参见刑诉法第223条对二审书面审理的规定)。对于法律争议,不开庭审理是可以......

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2014年11月22日 11:38

呼格吉勒图案,应当开庭审理

内蒙古呼格吉勒图案启动再审。疑惑的却是书面审理,而非开庭审理,为何?查最高法院关于刑诉法司法解释第384条规定“对原审被告人、原审自诉人已经死亡或丧失行为能力的再审案件,可以不开庭审理”。但此条规定是“可以不开庭审理”,而非“应当不开庭审理”。如果这样影响大案子都不开庭,那么还有什么案子开庭呢?司法机关有把“可以不开庭”曲解为“应当不开庭”之嫌。

书面审理是指,对原审的证据、事实无异议,而进行法律审(参见刑诉法第223条对二审书面审理的规定)。对于法律争议,不开庭审理是可以的,但本案的再审,是基于真凶出现,而原判认定呼格吉勒图杀人证据不足,是个事实问题。如果不开庭,那么对于真凶供......

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2014年11月21日 21:39

是谁让精神病人当了职工?

11月20日凌晨,北戴河疗养院(原281医院)发生一起血案。1名疑似精神病患者杀死6名护士、1名管理员,致伤1人。嫌犯李某,是该医院职工,自述有精神病史,与死者并无明显矛盾。

刑法对精神病人犯罪有规定“精神病人在不能辨认或者不能控制自己行为的时候造成危害结果,经法定程序鉴定确认的,不负刑事责任,但是应当责令他的家属或者监护人严加看管和医疗;在必要的时候,由政府强制医疗。间歇性的精神病人在精神正常的时候犯罪,应当负刑事责任。尚未完全丧失辨认或者控制自己行为能力的精神病人犯罪的,应当负刑事责任,但是可以从轻或者减轻处罚。&rdquo......

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2014年11月21日 21:38

谁让精神病人当了职工?

11月20日凌晨,北戴河疗养院(原281医院)发生一起血案。1名疑似精神病患者杀死6名护士、1名管理员,致伤1人。嫌犯李某,是该医院职工,自述有精神病史,与死者并无明显矛盾。

刑法对精神病人犯罪有规定“精神病人在不能辨认或者不能控制自己行为的时候造成危害结果,经法定程序鉴定确认的,不负刑事责任,但是应当责令他的家属或者监护人严加看管和医疗;在必要的时候,由政府强制医疗。间歇性的精神病人在精神正常的时候犯罪,应当负刑事责任。尚未完全丧失辨认或者控制自己行为能力的精神病人犯罪的,应当负刑事责任,但是可以从轻或者减轻处罚。”——法律的精神是从轻、减轻或者不处罚,因为傻子干傻事,处罚傻子意义......

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2014年11月21日 13:20

刑法修正案(九)中,涉及律师的三个罪名

纵观刑法修正案(九)草案,深思熟虑的少,应付形势草率的多。该草案中涉及律师的罪名有三,立法都存在问题。

其一、修正案三十三新增规定【虚假诉讼罪】:“为谋取不正当利益,以捏造的事实提起民事诉讼,严重妨害司法秩序的,处三年以下有期徒刑、拘役或者管制,并处或者单处罚金。“有前款行为,侵占他人财产或者逃避合法债务的,依照本法第二百六十六条【诈骗罪】的规定从重处罚。“司法工作人员利用职权,与他人共同实施前两款行为的,从重处罚;同时构成其他犯罪的,依照处罚较重的规定定罪从重处罚。”

司法实务中,存在虚假诉讼,有刑法制裁的必要。但从技术角度来说,有虚假诉讼,必然有虚假证......

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2014年11月20日 07:42

蓬莱幼儿车祸,在于管理不善

昨日,蓬莱一辆装黄沙的大货车与一辆运送幼儿的面包车相撞,大货车侧翻压扁面包车,导致11名幼儿以及面包车司机死亡。对这场悲剧,舆论普遍关注面包车的超载问题。窃以为,首先要查清事故发生的原因。如果是大货车违章造成的,则面包车即使没有超载,也会受害,而超载是扩大了损失。换言之,要正确认定超载与事故的因果关系。超载本来就是违法的,要处罚,但不等于说超载了就会引发车祸,要承担事故责任。要实事求是定性。

悲剧的发生,本质上是责任事故,在于管理不善。第一、对大货车的管理松懈。马路上,常见大货车以大欺小,飞扬跋扈的运行,每年因超载、超速以及内轮差发生事故,屡见不鲜。而管理是束手无策。第二、对......

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2014年11月20日 07:39

蓬莱幼儿车祸,在于管理不善

昨日,蓬莱一辆装黄沙的大货车与一辆运送幼儿的面包车相撞,大货车侧翻压扁面包车,导致11名幼儿以及面包车司机死亡。对这场悲剧,舆论普遍关注面包车的超载问题。窃以为,首先要查清事故发生的原因。如果是大货车违章造成的,则面包车即使没有超载,也会受害,而超载是扩大了损失。换言之,要正确认定超载与事故的因果关系。超载本来就是违法的,要处罚,但不等于说超载了就会引发车祸,要承担事故责任。要实事求是定性。

悲剧的发生,本质上是责任事故,在于管理不善。第一、对大货车的管理松懈。马路上,常见大货车以大欺小,飞扬跋扈的运行,每年因超......

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2014年11月19日 08:06

女干部骂死保安,要承担侵权责任

吵架,也要论理,不能辱骂,否则要承担法律责任。因为,法律上,辱骂是一种侵权行为,侵犯了他人的人格尊严。如果是公开辱骂,则妨害他人名誉权。更严重的,造成他人发病死亡,则涉嫌故意伤害罪或者承担民事侵权责任。

媒体报道,安徽省教育厅女干部骂保安是“看门狗”,保安气绝身亡。保安之死,是因为被辱骂刺激而引起病发。该女子,有过错,造成死亡结果,且有相当因果关系,已经构成侵权,应相应赔偿责任(一般是部分赔偿)。此是民事责任。如果女干部明知保安有病容易被刺激发病,则涉嫌刑事责任,如果不知情保安有病在身,则不涉嫌刑事责任,即骂人致死,属于过失,而非故意。所以,凡事还是要讲道理,不要人身攻击,......

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2014年11月16日 17:30

论文管见

以前,读过黄宗羲《论文管见》片段。其云“陈言务去”、“颊上三毛”,过目难忘。今日下午在文庙门口,见王云五主编的《南雷文定》集,于《南雷文定三集 卷三》见此文,大喜,遂以百元买下全集。

上午,则在黄浦区山东南路的“厚省堂”旧书店,淘得《陆宣公文集》《严州图经》《海刚峰集》。陆贽(陆宣公)的骈文,上接魏征,下启汪藻,天下一绝,但以为文采不如汪藻。盖陆贽的文章,是“隔”的,读者如听众,而汪藻的文章是“不隔”的,读者是与作者交心。且陆贽基本是公文,而汪藻的《浮溪集》有诗、有序等生活散文,内容更为丰富。《严州图经》是南宋陈公亮重修,里面有我家乡乌龙山手绘地图,且考朱买臣等古迹,颇为亲切......

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2014年11月15日 11:19

镇江购书记

网上得知,镇江的旧书店有《唐文粹》《宋文鉴》卖。此两书,上海古籍出版社出版,是四库影印本,印数只有400本,弥足珍贵,当然价格也不菲,要二百多一套。于是高铁去镇江。先到新马路的民国旧书店。店是一个小门面,里面有几间,到处摆满旧书。《宋文鉴》是老古董,平常无人问津,老板特地去仓库调出给我。尔后,去另一家旧书店。为省房租,该店设在车库里,两库堆满各种书,看的眼花缭乱。除《唐文粹》外,还花三百大洋,买了《通鉴纪事本末》,此书也是影印本,要放大镜才看得清楚。《唐文粹》《宋文鉴》,都是相当好的文集,四库集部、书目答问以及胡适都有推荐,但现在文化断流了,这书出版少,读者更少,而影印本是毛笔字小子,标点符号......

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2014年11月14日 03:18

衡阳打猎误杀村妇,要规范狩猎的法律

据新京报,11月9日,衡阳市衡东县高湖镇羊角村,一村妇在山上捡茶籽时遭枪击死亡。涉嫌枪杀村妇者,系衡阳市食品药品监督局蒸湘分局肖某,案发时正在围猎野猪,目前已因过失杀人已被刑事拘留。

通常,打猎中误杀人,是作为过失犯罪处理的。因为误把人当成动物而加以侵害,并无犯意;有过失而造成死亡的,涉嫌过失致人死亡罪;无过失则属于意外事件。但实际上,如果狩猎的地方,有村民居住,这个打猎本就是高度危险行为,打死人有放任危害的间接故意杀人之嫌。所以本案的定性,还要综合具体证据而定。

本案中,村妇的无辜死亡,直接原因是肖某的射杀,而间接原因是危险的打猎环境。目前法律未对打猎行为......

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2014年11月14日 03:16

衡阳打猎误杀村妇,要规范狩猎的法律

据新京报,11月9日,衡阳市衡东县高湖镇羊角村,一村妇在山上捡茶籽时遭枪击死亡。涉嫌枪杀村妇者,系衡阳市食品药品监督局蒸湘分局肖某,案发时正在围猎野猪,目前已因过失杀人已被刑事拘留。

通常,打猎中误杀人,是作为过失犯罪处理的。因为误把人当成动物而加以侵害,并无犯意;有过失而造成死亡的,涉嫌过失致人死亡罪;无过失则属于意外事件。但实际上,如果狩猎的地方,有村民居住,这个打猎本就是高度危险行为,打死人有放任危害的间接故意杀人之嫌。所以本案的定性,还要综合具体证据而定。

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2014年11月13日 11:00

华政女生热水泼老师,要承担法律责任

昨晚在微信中,就看到华政女生热水泼老师的消息。今天《南方都市报》报道说:“事发上海的华东政法大学松江校区,一复习考研的女生因上课点名没到,被老师当堂批评“这样考得上研究生吗?”结果该女生课间时端起接满热水的杯子泼向老师,导致老师至少半边脸出现红肿、水泡,还出现溃烂化脓,眼睛难以睁开的情况。”

显然,这是一起因言语不合引起的故意案件。老师面部被烫伤,如果鉴定为轻微伤,根据《治安管理处罚法》第43条“殴打他人的 ,或者故意伤害他人身体的,处五日以上十日以下拘留,并处二百元以五百元以下罚款;情节较轻的,处五日以下拘留或者五百元以下罚款”处罚。如果鉴定为轻伤以上,则涉嫌故意伤害罪。不过......

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