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2015年06月09日 20:46

风流才子冒辟疆

读《冒辟疆全集》,印象深者有二。其一冒辟疆对董小宛的追忆《影梅庵忆语》、《亡妾秦淮董氏小宛哀辞》,真挚感人。冒出身世家,是个风流才子,寻花问柳,先是喜欢上陈圆圆,因陈被豪强家掠走,未果,而后碰到烟视媚行的董小宛,那年小宛才16岁。小宛倾慕,倒追冒辟疆,同登金山时,誓江流日:“委此身如江水东下,断不复返吴门!”,而冒则冷面铁心,嫌董家债务多,不许。后是钱谦益花三千金,赎出,舟行送到如皋冒家。其二、冒辟疆是社会活动家,交游广阔,并且把交往文章搜集整理为《同文集》,里面很多大家手笔,譬如钱谦益、吴梅村、龚鼎孳、李雯、周亮工、陈维崧、侯方域、陈贞慧、方以智等,足见明末清初时社会状况。尤其李雯的《冒辟疆......

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2015年06月07日 16:25

南都记者卧底替考的法律分析

今年高考期间,南都记者“深入虎穴”。其卧底一高考替考组织,成功地使用贴有其照片的假身份证、准考证,在南昌高考点参加了考试,并且报案。记者“以身试法”,有勇气,也获得非常有用的新闻,但该行为也涉及到新闻人底线。从法律上说,记者卧底,主观上没有替考意图,不违法,但是客观上还是扰乱了考试秩序,手段瑕疵,有悖于新闻职业道德。换言之,不能马基雅维利主义,正当目的,亦须以正当手段去施行。总的来说,是一起功大于过的冒险采访,非常手段获得非常价值,也应付出一定代价吧。

再说,替考者与被替考者的法律责任。科场舞弊,自古重罪。清朝吴兆骞案,竟然因此被流放到宁古塔,而被处死刑的也有。现行台湾刑法......

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2015年06月07日 08:56

长江翻船的三个法律问题

今日是“东方之星”翻船遇难者“头七”,深表哀悼。游览秀丽三峡,遭遇无妄之灾,何其无辜也。此次事故,目前统计遇难406人,14人生还,仍有36人下落不明。可谓国殇。而查明原因,追究责任,吸取教训,改善措施,则是善后应有之意。

第一个问题是,龙卷风是否造成翻船的唯一原因?这涉及到事故责任认定。如果认定龙卷风为唯一原因,则是自然事故,轮船公司与船长也是被害人,没有法律责任。如果龙卷风不是唯一原因,譬如轮船适航性有问题(轮船改装后的稳性不达标,或船长、船员有失职行为(譬如恶劣天气冒险出航,以及操作判断有误),则人......

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2015年06月07日 07:46

长江翻船事故追责的三个法律问题

今日是“东方之星”翻船遇难者“头七”,深表哀悼。游览秀丽三峡,遭遇无妄之灾,何其无辜也。此次事故,目前统计遇难406人,14人生还,仍有36人下落不明。可谓国殇。而查明原因,追究责任,吸取教训,改善措施,则是善后应有之意。

第一个问题是,龙卷风是否造成翻船的唯一原因?这涉及到事故责任认定。如果认定龙卷风为唯一原因,则是自然事故,轮船公司与船长也是被害人,没有法律责任。如果龙卷风不是唯一原因,譬如轮船适航性有问题(轮船改装后的稳性不达标,或船长、船员有失职行为(譬如恶劣天气冒险出航,以及操作判断有误),则人为部分应当承担责任,与天气因素一起形成多因一果。本事件中,大风大雨是无疑的,......

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2015年06月06日 17:21

盗版软件诉讼的攻防

最近,碰到几起使用盗版纠纷。大都是国外软件公司,发律师函或起诉国内使用盗版软件的公司。我也代表过软件公司主张权利,首先是调查嫌疑客户的资料,然后去实地侦查,再是申请证据保全,最后起诉企业软件著作权侵权,企业或多或少要赔偿。这种案件,对于原告来说,调查侵权企业,可以通过市场调查员帮助进行,而关键的证据保全,则要看法院的力度了。作为被告来说,使用盗版软件确实是隐患呢,万一被逮住,不但赔钱还赔名声,所以要克制,要买正版软件。目前的情况是,正版软件太贵,且国内外的价差也大。我案件中碰到的澳大利亚某软件,在澳大利亚卖4.5万一套,而国内要卖9万一套。我自己使用的office365家庭版软件,每年费用是500左右,也觉......

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2015年06月06日 16:26

惠阳许霆案不构成盗窃罪

惠阳于某盗窃案,因与许霆案相似,故称惠阳许霆案。案情是,于某存款时,发现取款机故障,钱不用存进去,账户余额就会增加。于是反复操作,获得9万多元。检察院指控于某犯盗窃罪,律师辩护是侵占,法院认定盗窃罪成立,判刑三年缓刑三年。

窃以为,本案是一个民事侵占纠纷。于某非法占有银行的资金,没有法律依据,是不当得利,应当归还,但不构成盗窃罪或侵占罪。因为,传统盗窃罪构成要件是,秘密窃取他人财物。而本案中,于某是利用取款机的故障反复操作,实际上是一个欺诈机器方法获利,难谓秘密窃取。其次,利用取款机故障获利,是新类型案件,非传统盗窃罪理论所包括,故在有争议的情况下,不应该牵强附会为盗窃,而......

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2015年06月02日 09:00

长江翻船事件的法律问题

6月1日夜9点28分,一艘载有458人的客轮,在长江湖北监利段倾覆。长江海事局有关负责人介绍,“东方之星”大型豪华游轮突遇龙卷风,在一两分钟之内倾覆倒扣在水中,当时船上大多数人都准备休息。因此,事故发生时该船没有向外发出任何求救信号。目前抢救工作正在争分夺秒中。

在法律上,首先要界定造成事故的原因,是自然灾害,还是责任事故,或者多因一果。本案,轮船公司与旅客是运输合同关系,轮船公司有安全保障的义务。具体体现在:其一、轮船本身要适航。参见《海商法》第47条规定:“承运人在船舶开航前和开航当时,应当谨慎处理,使船舶处于适航状态,妥善配备船员、装备船舶和配备供应品,并使货舱、冷藏舱、冷气舱......

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2015年06月02日 06:15

寻找失踪的律师

庆安枪击事件发生后,两位律师去庆安拘留所,要求会见当事人,结果律师自己被以“寻衅滋事”治安拘留,而且不告知律师家属被关押的拘留所。于是第二批律师五人出发,要求会见被拘留的律师,结果也失去联系,疑被有关部门控制。庆安如法外之地。而律师还是前仆后继去会见。正如墨西哥谚语:“他们试图把我们都埋了,但不知道我们其实是种子。”律师在办案过程中,竟然被拘留 ,就如正在做手术的医生被劫持,已经稀奇,而不告诉所关押的拘留所,更已经是违法。拘留是否合法,暂且不论,而程序违法,已经昭然。现在,第三批、第四批律师又出发去庆安寻找同行了。就如《春秋左传·襄公二十五年》的记载:大史书曰:“崔杼弑其君。”崔子杀之。其弟嗣书......

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2015年06月01日 17:10

故宫拍裸照是否处罚,要看情节

网上有一组,摄影师在故宫拍摄的裸照,女主角或站,或立,春光四泄。拍摄地大多是无人处,也有背后游人如织的。摄影师称创作没有影响任何人。这个观念要改一改。故宫是中外驰名的旅游区,是个人来人往的公共场所,于彼处拍裸照,显然有妨善良风俗,并且可能扰乱公共秩序。我国《治安管理处罚法》第四十四条规定“在公共场所故意裸露身体,情节恶劣的,处五日以上十日以下拘留”。是否违法,要看“情节是否恶劣”,如果引起围观、秩序混乱,则显已违法,如果拍摄过程静悄悄、没有妨害他人,则不违法,则只是有伤风化,道德谴责。不过,窃以为,治安管理要么不处罚,要么就拘留重罚,并不适当。台湾《社会秩序维护法》第83条规定“于公共场所或公......

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