股权代持合同是灰色的，司法并不鼓励。现实中，代持的原因也很多，譬如出资人不想被知道是老板，出资人身份特殊、需找人代持以进入市场。股权代持发生的纠纷也很多，主要是出资人与代持人的利益冲突。双方本来是合作关系，一旦公司利益大了，合作关系就可能变味，出资人会对代持人失控。

曾办理过一个股权代持纠纷，缠斗多年，最终还是一方转让股份，一方给予折价款解决。案情是，出资人委托朋友代持公司70%股份（另一个股东持股30%），出资人作为总经理担任法定代表人。相安无事多年。后来公司业务突飞猛进，资产达到几千万，此时作为大股东的代持股东有想法了，通过财务，抢夺印章，再以合同名义转出资产。出资人去交涉，代持股东索性写了股东会决议，撤销其法定代表人职务，鲸吞整个公司。出资人去报案代持人职务侵占，未被受理，理由是股东经济纠纷。出资人根据代持股协议起诉，但该协议只是内部协议，无法掌控公司或分割公司财产。在法律上，出资人一般是斗不过持股股东的，而本案得以解决，是因为公司业务掌握在出资人手中，其客户在代持当法定代表人后，不断起诉，施加压力，导致和解。

对股权代持很有价值的材料是，上海第二中级人民法院关于股权代持纠纷案件审判白皮书（2012-2016）。白皮书指出：对于出资人（隐名股东）的风险是：1 出资人显名难，要经过其他股东（代持人以外的）过半数的同意，不同意的就不行。如果出资人是外国人，即使其他股东同意，也无法转为显名。2 隐名股东难以行使知情权，难以得悉分红或其他股东损害公司利益情况。3 如果代持股被转让或质押，则善意第三人优先保护，出资人收不回股份。 4 代持股被法院执行时，出资人没有权利要回，只能眼看丧失。

对于代持人的风险是：1 如果出资人出资不实，代持人要承担补充清偿责任，再向出资人求偿。2 代持人不愿代持的，因受到出资人制约以及其他股东的制约，也难以退出。

不仅如此，股份代持还会对公司以及外部人造成风险：1公司易卷入讼累。因为代持关系，出资人、代持人、其他股东、外部债权人之间产生了各种错综复杂的法律关系。2隐性的第三人夹在股东中间，公司的人合性基础受到破坏，3、股权代持使得公司不透明，无益于交易安全和交易效率。

由上可知，股权代持实际上是名义借用，犹如借名买房，目前司法认定为有效合同，以后应该会限制。这样的合同只能是一份君子协议，出资人试图以一纸文书去管控代持人是不可能的。现实中的代持运作，出资人亲自参与管理的多，以实际获得对公司的全部或部分控制权，保障其利益。如果出资人不实际参与，则很容易失控，成为代持人的天下。

律师起草代持合同，重点在于双方的陈述保证与违约责任：1代持人要保证其作出的决议、决定，不违背出资人的意愿，不损害出资人的权益。否则要被追究违约责任，多次违约的，违约金加重，直至解除代持协议。同时，出资人不得要求代持人作出违法、违规的决定，如有，代持人可拒绝执行。2 最坏的打算。出资人收回股份时，代持人必须配合，否则承担严重的违约责任。实践中最多的是，股权回转时，代持人以其他事由要求出资人出钱购回。即使代持协议约定无偿转回，但没有代持人的配合，还是转不回的，故协议要考虑到转不回的违约责任。同理，股权代持应该约定期限，使得代持人可安全退出，届期出资人还不收回股份的，须承担违约责任。