据报道，浙江云和一微信群中，成员张某多次传播淫秽视频，群主谢某未采取制止措施，导致群内传播淫秽视频达121个。云和法院认为，以上行为均构成传播淫秽物品罪，系共同犯罪，均判处拘役六个月、缓刑一年。

此案，张某传播淫秽视频，被定罪，没有疑义。但群主定罪，有两点值得商榷：第一、共同犯罪须意思联络、主观一致才构成。如果群主事先允许成员传黄，则一个是提供平台，一个是提供视频，分工合作，构成共同犯罪。但如果群主事先不知道传黄，而是事后看到视频没有制止，则其行为是管理失职，但并无共同传黄意图，此时定为共同犯罪，颇为勉强。第二、群主是容黄，与传黄，也有区别。容黄，即容留视频在群内存在，如容留吸毒、卖淫，其亦违法，但刑法上尚无容黄罪名。故群内若存在淫秽视频，群主有责删除、清除，但不应被连带为共同犯罪。假如微信群中，群主一个月没去看，而此期间出现淫秽视频，难道也要群主担责？显然这是商鞅的连坐之法了，只问客观结果，不问主观意图，与现代刑法的主客观一致相悖。

云和法院判决的主要依据是，最高人民法院、最高人民检察院《关于办理利用互联网、移动通讯终端、声讯台制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息刑事案件具体应用法律若干问题的解释》“利用互联网建立主要用于传播淫秽电子信息的群组，成员达30人以上或者造成严重后果的，对建立者、管理者和主要传播者，依照刑法第三百六十四条第一款的规定，以传播淫秽物品罪定罪处罚。”——这个司法解释，是客观定罪，不严谨，其次该司法解释也未认定群主与群员为共同犯罪。

窃以为，对群主，要根据情况区别对待：其一、与传黄群员事先同谋或者默契的，是共同犯罪。其二、事先不知，事后失职的，法无规定不为罪。其三、事先不知，事后经过有关部门提醒、警告后，还继续容黄的，可单独定罪。