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律师撰写合同的十个实用条款(二)

合同实用条款是来自实践,尤其当事人的灵感,触发了律师的思维。合同条款的精妙,最终取决于撰写人的思维的深度、广度与角度,丰富的经验是出色条款的渊薮。下面再选择十个条款来分享。

第一、 封口费条款。即保密条款。此类条款主要是针对公众,当事人对个案解决后,不愿意为社会所知(传播出去难听或被效仿),于是约定对支付的费用予以保密,不得接受采访等,违者须退出补偿,还要支付违约金。川普的八卦指控也是如此处理的,花钱止损。见不了光,写个协议,难言之隐,一封了之。

第二、 自动废止条款。当协议达不到目的时,希望权利与义务终止,即暂停或永久终结协议。譬如说夫妻签订的离婚协议,但事后未能协议离婚,这样就失去了协议目的,而协议本身会成为证据。所以,可约定,未能离婚的,此协议自动废止,成为废纸,不得援用,以绝他用。

第三、 污点豁免条款。该条款也是来自实践。当时是一家销售商侵犯版权,版权人要求其供出制造商,不肯。因为销售商指证制造商,无益于其本身且有害。于是版权人给其许诺,如果说出销售商且查证属实的,则豁免其侵权责任无须赔偿。这样销售商就有透露动机了,其原理与刑事窝里反的污点证人规定一致的,用在商业上而已。

第四、 所有权保留条款(拉回权)。此条款与买卖的标的物性质有关,也来自生活。客户把塑胶产品,卖给下家,下家不付款,而且准备倒卖产品后逃债。此时最有效的办法是拉回产品(塑胶产品一般不会损耗),依据就是合同中的拉回抵债条款。在去仓库拉的过程中,对方报警说侵占其物,但因有合同在手,拉回不算违法行为,属于自助。

第五、 邻居报告条款。买二手房最大的风险除了买家无法贷款外,还有房子本身的无形缺陷。这些缺陷只有业主知道,而且可能是其卖房的真正原因,譬如房屋被邻居震楼器骚扰或曾经是凶宅等。买方可以要求其披露上述信息,不披露或披露不实的,承担违约责任直至解除合同。须知,房子的邻居是没法选择的,是房屋环境的重要一环。

第六、 阴阳合同条款。阴阳合同是常见的灰色合同,就如外交上的条约与密约,人性使然,难以杜绝。碰到这样的合同,要注意不要成为“不法证据”,譬如曾经看到一个条款说,为了避税或为了贷款,故签两份合同,以某份为准。此是税务机关最喜欢看到的违法证据,等于自承违法也。阴阳合同与借名买房(名义借用)之类合同,对双方都是有风险的,通常是为规避法律。阳合同属于串通的,无效,阴合同是否有效,视情而定。一般情况下,不鼓励客户签订这种冒险有后患的合同。

第七、 矛盾条款。很多合同条款自我矛盾,譬如某个条文说质保期一律一年,另一个条文说产品质保期为二年。矛盾条款,何去何从,争议不休。在实践中,一般会尽量让两个条款有效,然后结合其他证据,选择一个最接近当事人真实意思的条款来适用。矛盾条款,劳民伤财,应予避免,逻辑上必须自圆其说,自成一体。

第八、 偏义条款。所谓偏义条款,就是某个条款看起来对双方公平,但实际上因为发生概率不同,是倾向某方的,很有迷惑性。譬如说,租房合同约定,一方没有提供出租房的违约责任与另一方逾期付款的违约责任,都是租金加倍。但实际上,房东很清楚,他提供出租房没有问题,而房客可能无法按时付款,看加倍收租。对于偏义条款,要看出本质,及时交涉。就如语文中“虽然。。。但是”,“但是”后面是真意,“虽然”则是虚晃一招的废话。

第九、 霸王条款。此类不公平的条款,比比皆是,但大都是合同主体的市场地位所决定的。譬如经常看到上市公司合同的账期长达6个月,意味着小公司要垫资半年。还有,万一货物有问题,包括外商的损失都要转嫁赔偿。这些霸气十足的条款,往往是城下之盟,不许小公司去修改,只能yes或no。小公司有能力的,可写一个补充协议去适当调整,或者在履行合同过程中,争取主动,如子产的小国外交。在法律上,企业之间的商业合同并非“格式条款”,“格式条款”一般是针对经营者与消费者的条款。对于大公司霸王条款,很少有讨价还价的余地,对此合同的规范,只能靠立法上的修改调整,譬如说限制其索赔的范围等。

第十、 反腐条款。此类条款,越来越多,亦可见商业环境之折射。现在不少商人是红包开路,给业务员回扣等来招揽生意。商业贿赂(情节严重的构成犯罪),最终是损害公司的利益以及整个环境。所以在与客户的合同中(包括与员工的劳动合同,员工手册中)要提醒。该条款规定,不得给员工任何利益,包括不限于回扣、宴请、馈赠、借款等等,亦不得招聘本方公司员工或要求其卧底提供任何信息,违者课以巨额违约金,且可直接从货款中扣除。

以上十条,是否有趣?写出个实用的好条款,殊为不易。写好后,对方还要修改甚至删除,是一个斗智斗勇的过程,但一个好的合同条款,即使对方从纸面上删去,心里还是会留着的。







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