前段时间会见一个当事人,他第一次被讯问数小时,筋疲力尽后,顺着侦查人员的说法,写下了一张亲笔供述。事实上,该陈述内容与其他证据是诸多矛盾,不全是事实,但事后去修正,要花无数倍的精力。原来,侦查机关发现当事人的账户流水异常,就要他交代是否贿赂款,是否回扣。讯问之下,当事人落入控方的叙事框架,就自承是回扣,并交代金额。事后查明,该些款项包括借款、正常的投资、居间费用、租金等正当交易。但情急之下,当事人都自我指控为贿金了。
诱供是最常见也是最难对付的现象。法庭的审判核心是交叉询问,问出证词的真伪。而交叉询问的核心就是诱导性问题的设计与回答。同理,在侦查阶段,诱导性的发问与回答,无时一刻不再发生。从追诉犯罪来说,这是审讯的艺术,司法机关对此是宽容对待的,因为老老实实的发问,对狡猾的嫌犯来说,也是问不出东西的。而从辩方角度来言,则要避免被诱供成冤假错案,需要识别诱供后,正确回答。这对矛与盾的关系,也是猫鼠游戏。
识别诱供的问法
第一、基本原则
1、只陈述自己亲身经历、确定的事实,不推测、不估算、不替对方补全逻辑。
2、"记不清""不知道"只能在确实如此时使用。编造或装不知道,一旦被其他证据推翻,会严重损害可信度。
3、不接受对方的预设、定性和二选一,先拆掉问题里的前提,再决定答不答。
4、律师未到场前,涉及核心事实的问题,可以统一回应:"这个问题我等律师到场后再说明,请记录。"
第二、封闭式诱导:"是不是""对不对"
1、例:"你当时是不是知道这钱来路不正?"
2、陷阱:一个"是"字,同时认下了"知道"和"来路不正"两个要件,主观明知很容易这样被固定下来。
3、正确回答:不接受对方的定性,只说事实。"我不了解你说的来路问题,我当时知道的是……(只讲亲历事实)。"
第三、预设前提型:"你是怎么……的"
1、例:"你是怎么把钱转出去的?""你拿了多少好处?"
2、陷阱:问题默认"转钱""拿好处"已成立,一回答细节,就等于承认前提。
3、正确回答:先否认或质疑前提。"我没有承认这件事,你说的前提我不认可。"
第四、二选一型
1、例:"你是主动提出的,还是别人让你做的?"
2、陷阱:两个选项都默认你做了该行为,只是在比较情节轻重。
3、正确回答:"这两种说法我都不认可,事实是……",或者"这个问题我等律师到场再回答"。
第五、利益许诺型
1、例:"你态度好点,写个材料就能取保。""认了就是从宽,不认就是从严。"
2、陷阱:用"能回家""能轻判"换取供述。
3、正确回答:不被带动。"能否取保、是否从宽,依法由法定程序决定,我要等律师到场。"
4、补充:认罪认罚具结必须有律师或值班律师在场,不在场不签。
第六、虚构证据型
1、例:"同案都交代了。""监控都拍到你了,你说不说?"
2、陷阱:制造"已经没希望了"的压力,诱使你顺着对方的版本补充。
3、正确回答:"如果有证据,请依法认定。我只按自己的记忆陈述,不对别人的说法作评价。"
4、注意:不要因为对方说"别人说了",就去猜别人说了什么,更不要为了"对上口径"而调整自己的陈述。
第七、降低戒备型
1、例:"只是了解情况,你简单说几句。""写个说明就行,走个程序。"
2、陷阱:把正式的讯问说成非正式交谈,让你放松警惕。
3、正确回答:"只要被记录,我认为就是正式陈述,我要等律师到场。"
第八、要求评价或揣测内心型
1、例:"你觉得这么做合法吗?""你当时是怎么想的?"
2、陷阱:你的任何评价或心理描述,都可能被写成"明知"或"故意"的证据。
3、正确回答:对法律定性不表态,"我不作法律判断"。对动机类问题,只描述当时的客观情形和自己的具体做法,不作概括性的自我评价。
第九、模糊概括与量化型
1、例:"大概多少钱?大概几次?""差不多就是这么个数吧?"
2、陷阱:估算数字一旦写进笔录,后续很难更改,也容易被对方凑整。
3、正确回答:"我不能估算,只能说我有明确记忆的部分,具体需要核对账目或记录。"
第十、家人施压与感情牌
1、例:"你不配合,对你家人没好处。""你想想你孩子。"
2、陷阱:用情感压力换取供述,往往还夹杂威胁成分。
3、正确回答:不回应内容,只重复:"我要委托律师。"事后向律师和检察机关如实反映,并记住时间、人员和原话。
第十一、疲劳战与反复追问
1、特点:同一问题换着方式反复问,长时间不让休息,等你前后措辞不一致。
2、正确做法:回答保持一致,不临时加细节;要求依法保障饮食和休息,并请求在笔录里注明。
第十二、几个实用的固定表述
1、"我要委托律师,请记录。"
2、"这个问题我等律师到场后再回答。"
3、"我只陈述我亲身经历的事实。"
4、"你说的前提我不认可。"
5、"我不猜测,也不作评价。"
怎样防止诱供造成冤假错案,需要制度的设计。譬如赋予被告人沉默权,在律师介入前不说话,譬如设置律师陪侦权,讯问时候,律师在场,会大大减少不当讯问。譬如讯问(尤其第一次讯问)必须全程录音录像等。
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