闲来无事,看到客户合同中、网络上的好的合同条款,就摘录下来研究。积少成多,居然有了1800多条款。条款一丰富,再来写合同,就左右逢源了,能较周全设计合同,准确表述约定,使合同既满足客户的要求,也是自己个性化的作品。喜欢合同研究的另一个重要原因是,合同是当事人之间平等协商的,写合同非常自由的,想到什么就写到什么,不同于律师函、起诉状的受到程序与格式的拘束。是锻炼法律思维与文笔好方式。
谈的一点经验,即合同的结构,一个完整的合同,该有如何之必不可少的结构。《民法典》第470条规定,合同的内容由当事人约定,一般包括下列条款:(一)当事人的姓名或者名称和住所;(二)标的;(三)数量;(四)质量;(五)价款或者报酬;(六)履行期限、地点和方式;(七)违约责任;(八)解决争议的方法。该规定确立了合同的基本内容,但还不够。真的要下笔去写,需要遵循合同的逻辑,考虑当事人的要求。
以我一家之言的经验,合同的结构可以分为八个部分1当事人主体,签约时间地点(编号)。2关于背景的鉴于条款3主要义务,分块描述。4次要义务,当事人的陈述与保证。5特别约定,每个合同的特殊性。6违约责任。7保密义务。8通用条款。合同期限,生效、失效、附条件、解约、不可转让、通知与管辖等。
1当事人的身份情况,以及签约的时间地点,万一起诉可以直接列为被告,签约地还可以约定为法院管辖地。
2背景条款,告诉第三人(包括法官),签约的目的是什么?可以很快地解读合同。如果没有背景条款,合同条款往往只有当事人两个人知道,他人难以解读每一个条款的真正意思何在。
3 主要义务是合同核心条款,一般可以分块来表述,譬如一个买卖合同,可以分为:品名(标的)、数量、价格、包装、履行期、运输、质量标准、验收方法等。每一个逻辑分块再仔细描写,这是双方主要义务。
4 次要义务是亚核心条款,主要是指当事人的陈述与保证。譬如当事人陈述与保证货物的原产地,承诺是当事人自己生产的而不是转手产品,附带货物各种说明书检验证书等,是合同不可分割的附带部分。该部分如果写在主要义务,会显得过于繁琐,还是分开写逻辑清晰,也符合阅读习惯。
5 特别约定,这是当事人对本次合同中最担心的问题或者最特殊的问题,专门说明,譬如前段时间的芯片短缺,难以在指定期间供货,故可写上,因国际市场芯片短缺,本次供货时间可以延长,最长延期一年。还有房屋租赁合同,可以写上拆迁条款,约定拆迁后利益的分配。每一个合同都有其特殊性。
6 违约责任。违约责任不需要面面俱到,约定经常性发生的事件即可。过多的违约责任会影响合同效率,何况没有约定违约责任,法律也已经规定要赔偿实际损失的。过高过低的责任约定都可被法院调整,不如适中。
7 保密义务。这条经常会忽视。事实上私人契约,没必要被第三方知道,如果涉及个人隐私或商业信息,更需要保密了,故要约定保密义务,以及泄密的违约责任。最近小米的供应商就因泄密就被罚了一百万。
8 合同的通用条款,其实是很有讲究。譬如可以约定对方付款后生效,大大保障本方的权益。最常见是约定管辖的法院,便于解决争议。还有约定不可转让,现在债权转让频繁,如果不愿,可以约定不得转让。
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