财新传媒
2015年10月29日 07:28

王猷定、邵长蘅、李雯

最近读书得三人专集,大喜,三人者,王猷定、邵长蘅、李雯也。我以为,此三人写文章实力不逊于清朝国初的三大家“侯方域、魏禧、汪琬”,可惜名声不扬。

王猷定著有《四照堂集》,基本是晚年客居扬州一代的作品,穷,无力出书,是周亮工帮助出版的。周亮工在序言中说王猷定是一个很有个性的人“意之所至,滔滔汨汨,虽挥洒累日夕,不见其竭,意所不至,不复强为,其有经岁不成一字者”,可见所凭是灵感,来了就灵,不来不灵。其文最大特点有三,第一不隔。不隔是王国维提出的,就是读去与作者同一境地,融入其中,第二耳目一新,以唐传奇手法入文,故事性强,侯方域也是此套路。第三、善于短句,有太史公遗风,读去有节奏感......

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2015年10月28日 07:19

与精神病人同居被判强奸案的情与法

安徽农民刘某,与精神病人同居13年,生育四子女。最近,被安徽省涡阳县法院一审以强奸罪判处有期徒刑三年。此案,情与法冲突,引起社会各界的讨论。

窃以为,本案应该有罪轻罚,判个缓刑比较适当。首先,与精神病人发生关系是强奸行为,因为精神病人没有性防卫能力,故无论是为了个案,还是为了震慑潜在的违法者,都要刑事处罚。在刑法上,与精神病人发生关系,是属于利用“其他手段”对妇女进行性侵犯。最高人民法院、最高人民检察院、公安部《关于当前办理强奸案件中具体应用法律的若干问题的解答》规定:“明知妇女是精神病患者或者痴呆者(程度严重的)而与其发生性行为的,不管犯罪分子采取什么手段,都应以强奸罪论处......

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2015年10月26日 10:09

天价宰客:涉嫌合同诈骗罪或强迫交易罪

世风日下,宰客成习。青岛38元大虾宰客,尤其闻名。最近一则宰客更过分“长沙一女子被邀请免费做头发,15分钟花费3.8万”。然而执法机关对于宰客的处理,一般也就是责令退回款项,予以价格违法处罚,打击力度不大。事实上,如果宰客的金额不大,作为民事纠纷,或行政处罚即可。如果宰客金额大,涉及几万、几十万,则已涉嫌违法犯罪,应当治安处罚或者刑事制裁。

在古代,宰客是受处罚的。唐律疏议第42条规定“诸卖买不和,而较固取者(霸占市场);及更出开闭,共限一价(限价,卖物以贱为贵,买物以贵为贱):杖八十。已得赃重者,计利,准盗论。”即对于霸市、限价的,按盗窃论,处罚不可不谓重。因其以不正当手段牟取暴......

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2015年10月24日 15:50

以“为救人被狗咬”噱头骗捐的法律问题

安徽利辛一女被狗咬。为筹医疗费,其男友张某杜撰了该女“救陌生女孩被狗咬”的故事,骗取社会各界捐款80余万元。现已被警方以涉嫌诈骗刑事拘留。此事恶劣,尤其是对真正需要社会捐款者负面影响大。这种互联网噱头,骗取的不仅是财物,更是在摧毁了网络救助的公信度。

也有人问,这种骗捐究竟是民事上的欺诈行为,还是刑事上的诈骗行为?两者区分的界限在哪?本案如果捐款少,是否就不涉嫌犯罪了?确实,两者的界限,不是那么清晰。而两者的后果也是大不同的,民事欺诈行为可以撤销,返回财产,但不追究刑事责任,而刑事诈骗,则要退赃,同时追究刑事责任。

其实,刑事诈骗是严重的民事欺诈。司法实务中......

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2015年10月23日 20:15

以唐律疏议来解析:大陆游客在香港被围殴致死案

据媒体报道,近日一大陆游客,去香港旅游,购物时与人交涉,对方多人遂对游客拳打脚踢,倒地而亡。此案,香港警方,先是定“谋杀”,后改为“误杀”侦办。而据尸体检验报道,是死于心脏病发作。香港法律是英美法系,与大陆法系概念不同,但“误杀”一词,还是很让人不解。

若以唐律疏议来定,本案则是相当清楚。分析如下:双方起于口角,故为斗殴(相争为斗,相击为殴)。对于死亡是否因为斗殴引起?唐律适用保辜制度。即手足殴打的,保辜期限是十日,十日内死的有因果关系,属于斗殴死;十日后死的,没有有因果关系,属于斗殴伤。本案是次日即死,故在因果关系上为斗殴死,应当严惩。

对于围殴者的责任......

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2015年10月23日 06:08

三少年杀害老师案的法律反思

湖南邵东县11、12、13周岁的三少年,因图财,以棍棒劫杀女老师,藏尸床底,之后还淡定上网,让人震惊。案件反映出的问题,社会也要深刻反思。

第一个问题,就是监护、教育问题。三个少年之所以堕落,与家庭的监护不够有关。其中两个是留守儿童,还有一个父亲残疾,亲生母亲离家出走,多由爷爷奶奶照顾。他们贫穷而疏于管教。他们的父母,自顾不暇,实际没有能力监护孩子,最终三少年自生自灭,成为毒草。对此,监护人是负有重大责任的。在监护失职的情况下,社会要加强对留守儿童的关怀与教育,这需要当地政府或志愿者的帮助。要培养留守儿童“穷而有志”人生观,当年欧阳修、范仲淹、韩愈都是很穷,但是他们把穷转为学习的......

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2015年10月21日 05:27

“扶老人险”有误导之嫌:保的是打官司费用,不是赔偿款

十月,支付宝公司推出一款“扶老人险”,投保3元、赔偿2万,保期1年。许多人以为,这是扶老人被讹的赔偿款。错了。保险公司赔的是打官司的费用,不是赔偿款。保险公司的条文,又犯老毛病了,专业术语混杂在其中,又不解释,导致误解。

该保险条款原文是:“保障因老人等摔伤撞伤等意外,被保险人提供帮助后导致被误认为是肇事者,而需要通过法律途径来解决的法律诉讼费用,赔偿限额2万元。保期一年,并赠送全年法律咨询服务。”——其中关键是“法律诉讼费用”的理解,实际即是诉讼费用(既是诉讼,便是“法律”纠纷,“法律”两字是重复赘词也)。诉讼费用,依照国务院制定的《诉讼费用交纳办法》的规定,分为三类:(法院......

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2015年10月20日 17:38

拍儿童集体裸照,妨害风化,也侵权

河南偃师一幼儿园女老师,拍摄十几个男孩躶体造型并传到网上。该老师说是性教育与做人道理,此辩解难以让人信服。传播上网,又与教育何干呢?孩子尚小,告知识别男女性别即可,其他性知识也不懂,且教育也可以模型为之,不必集体摆造型。故即使是教育,方法也是失当。

在民事法律上,未经监护人家长同意(家长也不可能同意),擅自拍摄幼儿照片,并上传到互联网,是侵权行为,侵犯了幼儿肖像权与隐私权。鉴于教授是职务行为,故幼儿园应当予以赔偿损失。其实,最受伤害的是家长。家长作为监护人,也可以索赔精神损害赔偿。

在治安、刑事法律上,不赞同上纲上线,一般不构成。因为小孩子露小鸡鸡,在很多......

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2015年10月20日 09:22

无锡购书记

无锡,太湖之滨,财赋之地,人文渊薮。网上查资料知,无锡旧书市场主要有两处,一是南禅寺新华书店及其周边旧书小摊,二是无锡古旧书店。遂依计划而行。上海虹桥站乘高铁,约一小时到无锡站,站内坐地铁直达南禅寺。南禅寺风景区内熙熙攘攘,游人如织,但新华书店,大失所望,一楼是教科书,二楼分割为众多摊位,大都书是大路货,无书可买。寺后有几家个体旧书店,店面小,书亦少,大多是建国后的书,如《金光大道》等,民国书也有点如《续古文辞类纂》等。我十元买本了《燕山夜话》归,此书文章一般,纪念而已。

出南禅寺,拐向隔壁南长街,网上说古籍书店在一临河建筑中,寻觅未得,原来早搬迁了。南长街临古运河,多仿古......

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2015年10月17日 09:48

记者涉嫌非法获取国家秘密罪的三个问题

南方都市报记者刘某,因报道王林案,涉嫌非法获取国家秘密(指控非法获取王林案的侦查卷宗)而被刑事拘留。现在回想起来,其报道的“王林手令”之类即是指控内容。除刘伟外,还有王林前妻、秘书以及其他人员因该罪被刑事追究。但记者身份特殊,其获罪有疑焉。

第一、要区分有意、还是无意获得国家秘密

通常,记者采访过程中,会接触到当事人提供的各种材料,有的材料可能是国家秘密文件。如果记者只是无意中取得该秘密文件,并无故意获取的动机,不构成犯罪(但也有了保密义务。要阅后即焚,不能作为其他任何用途......

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2015年10月17日 09:30

记者涉嫌非法获取国家秘密罪的三个问题

南方都市报记者刘某,因报道王林案,涉嫌非法获取国家秘密(指控非法获取王林案的侦查卷宗)而被刑事拘留。现在回想起来,其报道的“王林手令”之类即是指控内容。除刘伟外,还有王林前妻、秘书以及其他人员因该罪被刑事追究。但记者身份特殊,其获罪有疑焉。

第一,要区分有意、还是无意获得国家秘密

通常,记者采访过程中,会接触到当事人提供的各种材料,有的材料可能是国家秘密文件。如果记者只是无意中取得该秘密文件,并无故意获取的动机,不构成犯罪(但也有了保密义务。要阅后即焚,不能作为其他任何用途)。或者记者有意去获取但不知是国家秘密的材......

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2015年10月16日 11:59

怎样破除霸王条款:从车票丢失补票案说起

我国的市场经济,带有计划经济余味。大国企利用垄断地位,通过不平等的格式合同来牟利,譬如电信、水电、铁路等的霸王合同比比皆是。破除霸王合同,促进公平交易,需要法治。破除霸王合同主要有两招,一是行政监管,二是司法个案,相关制度需要强化、完善。

针对霸王合同的法律主要是《消费者权益保护法》,其第26条第2款规定:“经营者不得以格式条款、通知、声明、店堂告示等方式,作出排除或者限制消费者权利、减轻或者免除经营者责任、加重消费者责任等对消费者不公平、不合理的规定,不得利用格式条款并借助技术手段强制交易。格式条款、通知、声明、店堂告示等含有前款所列内容的,其内容无效。”这条规定甚好,但操......

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2015年10月16日 11:51

怎样破除霸王条款:从车票丢失补票案说起

我国的市场经济,带有计划经济余味。大国企利用垄断地位,通过不平等的格式合同来牟利,譬如电信、水电、铁路等的霸王合同比比皆是。破除霸王合同,促进公平交易,需要法治。破除霸王合同主要有两招,一是行政监管,二是司法个案,相关制度需要强化、完善。

针对霸王合同的法律主要是《消费者权益保护法》,其第26条第2款规定:“经营者不得以格式条款、通知、声明、店堂告示等方式,作出排除或者限制消费者权利、减轻或者免除经营者责任、加重消费者责任等对消费者不公平、不合理的规定,不得利用格式条款并借助技术手段强制交易。格式条款、通知、声明、......

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2015年10月13日 19:29

律师拒交证据,不涉嫌辩护人毁灭、伪造证据罪

这是一个真实事例,答案却是无解。今年,一律师代理一民事案件,公司老总把财务资料作为证据,交给律师。后来,该老总涉嫌诈骗,又请该律师作为辩护人。警方要求律师交出财务资料,律师以保护客户秘密为由拒绝。于是警方以律师涉嫌刑法第306条的辩护人毁灭、伪造证据罪为由,开出传唤证,要求律师到警局接受讯问。

窃以为,这个事件中,有两个要点:第一、律师持有“犯罪”证据,缺乏法律依据。第二、律师未触犯辩护人毁灭、伪造证据罪。而相关法律太缺少,而且打架。

律师法第38条规定“律师应当保守在执业活动中知悉的国家秘密、商业秘密,不得泄露当事人的隐私。律师对在执业活动中知悉的委托人和其......

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2015年10月13日 08:20

上海餐厅排污管爆裂案:要承担场合责任

据新闻晨报,上海一家餐厅排污管道突然爆裂,导致多名顾客衣物等受损,顾客要求赔偿。餐厅则认为自己也是受害者,要责任人承担损失。目前排污管道爆裂的原因不明,或说是楼上餐厅所致,或说是物业保养不当,或是产品质量问题。

从合同法而言,餐厅应该赔偿。保障餐厅环境安全,是就餐合同的附随义务,如果餐厅环境不安全,顾客是不会来就餐的。安全发生了问题,即是违约。此违约是第三者造成的,餐厅日后可以向第三者追偿,但首先对顾客承担违约责任。

从侵权法而言,餐厅有保障餐厅中人的人身财产安全义务,此义务包括硬件与软件两个方面,如今硬件出现问题,侵犯顾客人身与财产,要承担侵权责任。《侵......

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2015年10月12日 16:15

海天盛筵外围女案中监控聊天有疑

媒体报道,枣庄市公安局网安支队的民警在日常网上巡查时,发现了一个奇怪的聊天内容,通过这奇怪的聊天内容,枣庄公安成功破获一特大网络卖淫案,涉及“海天盛筵”外围女孙静雅。从报道配图来看,此聊天记录,应是在一个通讯软件上进行。

警方通过网上发现线索而破案,是好事,但是“巡查聊天内容”则大有疑问,因为网上的QQ或微信聊天,是私密的,是受宪法保护的通信自由与通信秘密,怎可随便巡查呢?就如巡警,可以在大街上巡逻,但岂可巡逻到居民家中呢?故以此破案,不可取。虽然侦破了一个案件,但是让所有的公民心寒,因为他们聊天的任何一句话都可能监控,通信秘密与隐私不复存在。如果可以选择,宁愿选择不破案,也......

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2015年10月11日 12:58

芜湖煤气罐爆炸案:要立个煤气罐法

10月10日,芜湖一餐馆,煤气罐爆炸,致17人死,其中14人是学生。何其无辜也,花未开就谢了。此次爆炸,初步判断是煤气泄露遇到明火所致。而此种惨烈事故,网上一查就一大片,但亡羊不补牢,社会从未进步。从事故责任来说,当事人的使用管理不善是第一责任,其次就是监管部门的失职,而要做到预防,应如电梯吃人事故后的出台电梯法案,来个专门煤气罐法案,管住煤气罐的生产、运输、存储、使用、监管等环节,保障安全。

就个案而言,芜湖爆炸案中侥幸逃出的餐饮店老板,首先要面临刑事指控,坐牢难免。煤气罐管理不善酿成事故,司法实务中一般定危险物品肇事罪,或过失以危险方法危害公共安全罪,两罪的主要区别在于主体,前......

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2015年10月10日 11:49

青岛38元虾案中的民事、治安、刑事法律问题

青岛38元虾案发生后,议论很多,见解颇异。本解读,亦是笔者一家之言。窃以为,此案,是先欺诈,后强迫交易,违反《治安管理处罚法》第46条“强买强卖商品,强迫他人提供服务或者强迫他人接受服务的,处五日以上十日以下拘留,并处二百元以上五百元以下罚款;情节较轻的,处五日以下拘留或者五百元以下罚款。”

贯穿本案的是一个餐饮合同,此合同大部分已经履行(除了虾以外的其他菜与饭),均可正常计价,而虾的价格是属于欺诈,故该合同是一部分欺诈的合同,该欺诈部分可撤销,且该部分的撤销,并不影响全部合同的履行,所以除了虾外,其他是正常合......

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2015年10月10日 11:41

青岛38元虾案中的民事、治安、刑事法律问题

青岛38元虾案发生后,议论很多,见解颇异。本解读,亦是笔者一家之言。窃以为,此案,是先欺诈,后强迫交易,违反《治安管理处罚法》第46条“强买强卖商品,强迫他人提供服务或者强迫他人接受服务的,处五日以上十日以下拘留,并处二百元以上五百元以下罚款;情节较轻的,处五日以下拘留或者五百元以下罚款。”

贯穿本案的是一个餐饮合同,此合同大部分已经履行(除了虾以外的其他菜与饭),均可正常计价,而虾的价格是属于欺诈,故该合同是一部分欺诈的合同,该欺诈部分可撤销,且该部分的撤销,并不影响全部合同的履行,所以除了虾外,其他是正常合同,虾的价格除去暴利外,也应按照正常市场价计算。须注意的,这个欺诈合......

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2015年10月10日 08:15

启东出租车开门撞人案,是故意还是过失?

昨天,启东发现一起惨案:一出租车司机停车时,打开车门,撞倒正在其左侧行驶的电瓶车,致骑电瓶车的女生摔倒,头卷入公交车碾压而亡。出租车司机因涉嫌交通肇事罪已被刑事拘留。然而,仔细观看撞倒视频,颇有疑问,其一司机停车开车门,动作快、猛,似有恨意,门全打开,似有撞意。其二、司机甚冷,看到女生被碾压后,并无救助,而是自顾自去开出租车后门,似无关。所以,侦查该案时,要全面调查前面情况,尤其是查清两人有无过节,或者一路开来,有无别车现象,或者出租车司机有无与其他电瓶车别车现象。如是有意为之,则是故意伤害罪或者故意杀人罪,如是无意,是疏忽大意开门导致,才是过失的交通肇事罪。以上都要证据说话,不有罪推定,但......

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