财新传媒
2015年06月17日 21:24

重判人贩子与买者,客观看待死刑

近日,微信流传一张儿童图片,要求修改拐卖儿童的法律条款:“买卖孩子判无期,偷抢孩子判死刑,不求点赞,但求扩散。”这是民意表现,对收买儿童的只判三年以下徒刑的规定不满,以及要求对人贩子判处死刑。人贩子,是人渣,确实要重判,买者的量刑也偏轻,但是否一律死刑,则要冷静思考。如果死刑可以杜绝人贩子,那也可考虑施行,但现实恐怕并非如此。历史上的重刑,并没有收到预期效果,譬如隋文帝规定盗窃一文钱即死刑,结果是...

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2015年06月17日 20:31

刑事自诉诽谤罪,应区分诽谤与批评、侮辱

聂树斌案的辩护律师,对某法学教授在《焦点访谈》中表述聂案的观点不满,而发表《某教授无道无德》一文,予以批驳。该教授认为该文,涉嫌诽谤罪,提起刑事自诉。主要依据是,两高《关于办理利用信息网络实施诽谤等刑事案件适用法律若干问题的解释》规定,诽谤信息浏览点击5000次或转发500次,即涉嫌诽谤罪。

 

窃以为,本案实质是一起名誉权纠纷,并不涉及诽谤罪。盖诽谤罪构成要件是“虚构事实”,而此事实是“具体事实”,譬...

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2015年06月15日 21:23

杨继盛的奏疏

今读明朝杨继盛的《诛贼臣疏》、《请罢马市疏》,甚佩服其胆魄与才学。以胆魄而言,杨继盛是向最有权势的宰相严嵩开炮,报必死之心,如此为民请命者,古往今来,又有几人。而后来,果然死于严嵩之手,可叹。其才学,则见其思维之周密,以及语言表达之有力。譬如,“十不可”是正面立论。“五谬论”是驳论,且贯之以情理,非常有说服力。法律人能写得出这样的文书吗?另,“铁肩担道义,妙手著文章”的警语,它是李大钊从杨继盛的...

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2015年06月15日 20:15

此案有疑,缺乏期待可能性

读了温州网《丈夫目睹妻子遭强暴 拿菜刀砍死施暴者被判无期》一文,非常不解。此案有疑。报道说:“(田某)发现张某正压在妻子身上,妻子拼命挣扎。张某看到田某进来后,就从床上下来。田某顿时怒火中烧,冲上前与张某扭打在一起”、“温州中院审理后认为,田某非法剥夺他人生命,致一人死亡,其行为已构成故意杀人。田某有自首情节,可从轻处罚,案发的主要原因是田某目睹张某对妻子实施性侵犯,张某在本案中存在重大过错,故对...

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2015年06月14日 22:31

《等着我》中的人贩子,应该被立案侦查

今天倪萍主持的《等着我》节目,讲了这样一个故事:有一对母女去赶集,吃面条时被下药,然后被拐卖。母亲多次出逃,未成。有一次晚上,母女出逃中,把女儿弄丢了,直到节目播出才母女相见,此时女儿都结婚了。节目很感人,但也很沉重。打拐这么多年了,人贩子还是猖獗,为何?法律太轻也,太不严肃也。根据刑法第240条之规定,麻醉拐卖妇女儿童的,属于情节严重,处十年以上有期徒刑,最高可处死刑,其追诉时效是20年。那么本案,...

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2015年06月14日 20:15

拍案惊奇:电视中的法律人

已末年夏六月,依法治国背景下,周老虎犯受贿、玩忽职守、故意泄露国家秘密三罪,一审判处无期徒刑。本案,涉案证据,未曾披露,难以置评。宣判报道,语焉不详,如辩护人之何种意见被采纳?不得而知。以程序论,涉国家秘密一节,固不公开审判,而其他二罪,应该公开审判,亦未见公开。电视之中宣判场景,见白发被告人认罪悔罪,此唯一之公开乎。公诉人五人一字排开,桌面上一干二净。两辩护人正襟危坐,相隔甚远,若疏远状,台上亦无任何卷宗,足见摆拍也。而法官语气低调缓慢,温而不厉,过于慎重而如履薄冰,深知此为历史大案乎。此案,刑上大夫,足见反腐之决心,然程序瑕疵,亦不免资治通鉴之议。至于,所谓法学家之站台卫道,则画蛇添足,陋矣。

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2015年06月12日 20:13

贵州四儿童之死,拷问监护制度的立法与落实

69日,贵州毕节4儿童因农药中毒而亡。其中,哥哥13岁,个妹妹分别为9岁、8岁、5岁。此四个小孩,父母外出,无人照料,相依为命。目前,对定性为服药自杀,我是怀疑的,譬如5岁小孩,怎么可能自愿喝农药呢?或是被喂吃,或者学兄姐模样喝吧,而兄姐也都还是未成年人啊。是故,这个事件,大哥有责任,而大哥的责任来自父母的失职,父母的失职又与当地政府的管理缺位,以及法律的监护制度漏洞有关。

 

按,这样的一个四个小孩的...

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2015年06月12日 20:13

贵州四儿童之死,拷问监护制度

69日,贵州毕节4儿童因农药中毒而亡。其中,哥哥13岁,三个妹妹分别为9岁、8岁、5岁。此四个小孩,父母外出,无人照料,相依为命。目前,对定性为服药自杀,我是怀疑的,譬如5岁小孩,怎么可能自愿喝农药呢?或是被喂吃,或者学兄姐模样喝吧,而兄姐也都还是未成年人啊。是故,这个事件,大哥有责任,而大哥的责任来自父母的失职,父母的失职又与当地政府的管理缺位,以及法律的监护制度漏洞有关。

 

按,这样的一个四个小...

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2015年06月11日 10:59

大学生毕业娱乐“炸金花”,不算赌博

江苏8个大学生,毕业典礼后,在泰山小聚,玩一元一把的“炸金花”,总计资金920元。竟被当地警方以聚众赌博处理,均被治安拘留15天,且每人罚款3000元。此案警方处理不当,应不予处罚。其一、治安管理处罚法第70条的“参与赌博”是指以营利为目的。所谓营利,就是赌博抽头或经常性赌博,不务正业,而予处罚。但几个大学生是毕业聚会娱乐,何来营利之说。再,一元一把,数额很小,何以能营利呢?相反,警方倒似在营利敛财,一次执法...

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2015年06月10日 20:36

文章与人品,从阮大铖说起

文章不与政事同,文章也不与人品同。文人一致的,有范仲淹与《岳阳楼记》,人文不一致的如热衷官场的潘岳作《闲居赋》,所以讨论“文章与人品”这个话题,没有普遍意义。对人,要听其言、观其行才是,文章只是一个参考角度。最近读《阮大铖戏曲四种》颇有感触。阮剧结构严密,语言华美,大家手笔。想当年复社四公子在金陵听的也是阮大钺的《燕子笺》,足见才华出众。但阮是一个典型小人,先投身东林,再投靠魏忠贤,继而与东林和好...

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2015年06月09日 20:46

风流才子冒辟疆

读《冒辟疆全集》,印象深者有二。其一冒辟疆对董小宛的追忆《影梅庵忆语》、《亡妾秦淮董氏小宛哀辞》,真挚感人。冒出身世家,是个风流才子,寻花问柳,先是喜欢上陈圆圆,因陈被豪强家掠走,未果,而后碰到烟视媚行的董小宛,那年小宛才16岁。小宛倾慕,倒追冒辟疆,同登金山时,誓江流日:“委此身如江水东下,断不复返吴门!”,而冒则冷面铁心,嫌董家债务多,不许。后是钱谦益花三千金,赎出,舟行送到如皋冒家。其二、冒辟...

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2015年06月07日 16:25

南都记者卧底替考的法律分析

今年高考期间,南都记者“深入虎穴”。其卧底一高考替考组织,成功地使用贴有其照片的假身份证、准考证,在南昌高考点参加了考试,并且报案。记者“以身试法”,有勇气,也获得非常有用的新闻,但该行为也涉及到新闻人底线。从法律上说,记者卧底,主观上没有替考意图,不违法,但是客观上还是扰乱了考试秩序,手段瑕疵,有悖于新闻职业道德。换言之,不能马基雅维利主义,正当目的,亦须以正当手段去施行。总的来说,是一起功大于...

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2015年06月07日 08:56

长江翻船的三个法律问题

今日是“东方之星”翻船遇难者“头七”,深表哀悼。游览秀丽三峡,遭遇无妄之灾,何其无辜也。此次事故,目前统计遇难406人,14人生还,仍有36人下落不明。可谓国殇。而查明原因,追究责任,吸取教训,改善措施,则是善后应有之意。

 

第一个问题是,龙卷风是否造成翻船的唯一原因?这涉及到事故责任认定。如果认定龙卷风为唯一原因,则是自然事故,轮船公司与船长也是被害人,没有法律责任。如果龙卷风不是唯一原因,譬如轮...

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2015年06月06日 17:21

盗版软件诉讼的攻防

最近,碰到几起使用盗版纠纷。大都是国外软件公司,发律师函或起诉国内使用盗版软件的公司。我也代表过软件公司主张权利,首先是调查嫌疑客户的资料,然后去实地侦查,再是申请证据保全,最后起诉企业软件著作权侵权,企业或多或少要赔偿。这种案件,对于原告来说,调查侵权企业,可以通过市场调查员帮助进行,而关键的证据保全,则要看法院的力度了。作为被告来说,使用盗版软件确实是隐患呢,万一被逮住,不但赔钱还赔名声,所以...

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2015年06月06日 16:26

惠阳许霆案不构成盗窃罪

惠阳于某盗窃案,因与许霆案相似,故称惠阳许霆案。案情是,于某存款时,发现取款机故障,钱不用存进去,账户余额就会增加。于是反复操作,获得9万多元。检察院指控于某犯盗窃罪,律师辩护是侵占,法院认定盗窃罪成立,判刑三年缓刑三年。

 

窃以为,本案是一个民事侵占纠纷。于某非法占有银行的资金,没有法律依据,是不当得利,应当归还,但不构成盗窃罪或侵占罪。因为,传统盗窃罪构成要件是,秘密窃取他人财物。而本案中,...

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2015年06月02日 09:00

长江翻船事件的法律问题

61日夜9点28分,一艘载有458人的客轮,在长江湖北监利段倾覆。长江海事局有关负责人介绍,“东方之星”大型豪华游轮突遇龙卷风,在一两分钟之内倾覆倒扣在水中,当时船上大多数人都准备休息。因此,事故发生时该船没有向外发出任何求救信号。目前抢救工作正在争分夺秒中。

 

在法律上,首先要界定造成事故的原因,是自然灾害,还是责任事故,或者多因一果。本案,轮船公司与旅客是运输合同关系,轮船公司有安全保障的义务。具...

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2015年06月02日 06:15

寻找失踪的律师

庆安枪击事件发生后,两位律师去庆安拘留所,要求会见当事人,结果律师自己被以“寻衅滋事”治安拘留,而且不告知律师家属被关押的拘留所。于是第二批律师五人出发,要求会见被拘留的律师,结果也失去联系,疑被有关部门控制。庆安如法外之地。而律师还是前仆后继去会见。正如墨西哥谚语:“他们试图把我们都埋了,但不知道我们其实是种子。”律师在办案过程中,竟然被拘留 ,就如正在做手术的医生被劫持,已经稀奇,而不告诉所关押...

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2015年06月01日 17:10

故宫拍裸照是否处罚,要看情节

网上有一组,摄影师在故宫拍摄的裸照,女主角或站,或立,春光四泄。拍摄地大多是无人处,也有背后游人如织的。摄影师称创作没有影响任何人。这个观念要改一改。故宫是中外驰名的旅游区,是个人来人往的公共场所,于彼处拍裸照,显然有妨善良风俗,并且可能扰乱公共秩序。我国《治安管理处罚法》第四十四条规定“在公共场所故意裸露身体,情节恶劣的,处五日以上十日以下拘留”。是否违法,要看“情节是否恶劣”,如果引起围观、秩...

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2015年05月31日 20:35

简评复旦大学的声明

如果不是看到“复旦大学”的信笺抬头以及落款的印章,我不信是复旦发的声明,盖何其粗疏简陋也。第一、抬头是:“各位师生、校友、各界朋友”,典型的眉毛胡子一把抓。在应用文中,声明一般是对外(对社会)表明立场态度的,并不对内。第二、启动何种调查?依据在何?都没有明示。很好奇,调查权的基础在哪。在法律上,复旦与制作单位是合同关系,如果所制作的视频不符合约定(譬如合同约定为原创或完整知识产权的,)则为违约。故...

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2015年05月30日 21:37

北京律协会长会见嫌犯,遭看守所土政策狙击

澎湃报道,529日,北京律协会长高子程律师,拿着一份嫌疑人家属解除原律师的委托书,去看守所会见嫌疑人,却被值班民警告知:由于已有两名律师会见过嫌疑人,所以必须由之前的律师来看守所与嫌疑人办理解除委托,下一个律师才能会见。”看守所的做法,没有任何法律依据,属于土政策。其次,该土政策影响了当事人换律师的权利。

 

司法实务中,嫌犯被关进看守所,律师通常是家属聘请的(签订聘请律师合同),然后会见后由嫌犯...

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