财新传媒
2022年01月03日 08:42

忠诚协议与婚前协议

现实生活中,夫妻之间的忠诚协议,大多数是在婚姻中出现问题后签订。譬如发现一方出轨了,之后双方签个协议,出轨方承诺“如果离婚净身出户或自愿给予经济补偿”等。忠诚协议的效力如何?不是简单的有效或无效,而是没有强制执行力(相当于无效后果)。最高法院在《民法典婚姻家庭编继承编理解与适用》一书中表示:“夫妻之间签订忠诚协议,应由当事人本着诚信原则自觉自愿履行,法律并不禁止夫妻之间签订此类协议,但也不赋予此类...

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2022年01月02日 09:03

英美合同法浅见

合同是重要的法律实务。法律人包括普通的社会人士,都熟悉合同。大多是浅尝辄止,深究的少。大陆法系与英美法系的合同,就如win与mac的操作系统,异曲同工,各具特色。今年下半年来,我整理了一千多个合同常用条款,就如围棋的定式,包括大陆法系、英美法系的,以及千变万化的实践经验总结(很多是当事人的发明条款)。总体感觉是,合同是当事人之间的立法,是可操作性的制度设计,写的好不容易,就如古代的科举,文章人人会写,中...

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2021年12月30日 14:20

冒充老干妈诈骗腾讯案:虚拟财产的评估是关键

罪犯的思路总是不寻常,不能以常人思维去揣度。譬如,常人都会以为老干妈与腾讯都是大公司,惹不起,但是犯罪分子或反向思维,最危险的地方最安全。于是有三个人冒充老干妈人员,去找腾讯签订广告合同,还真的得逞了。蒙在鼓里的腾讯,直到对老干妈,以拖欠广告费用,提起诉讼,查封财产,才发现被骗了。

12月29日,贵阳南明区法院对该案作出一审判决。法院查明,三人以非法占有为目的,在签订、履行合同过程中,冒充“老干妈”公...

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2021年12月29日 12:11

地下车库甬道轧死人案:意外事件,还是过失致人死亡?

近日,安阳一起车主在入车库下坡甬道上,轧死在那休息的清洁工,被指控过失致人死亡一案,引发热议。有的认为车主观察有过失,涉嫌犯罪,有的认为,客观上不可预见,是意外事件,无罪。以上网友观点,大抵来自报道的印象事实,而全面的事实,还可能存在其他因素,须谨慎处理,公平断案。

 

先说该案控辩双方的意见。控方,汤阴县检察院认为,2021年9月30日12时28分左右,被告人张某驾驶小汽车在进入汤阴县某小区地下车库时,因过...

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2021年12月28日 09:00

欠条中“有钱再还”的条件,无效

借条或欠条上,有时候会出现“有钱再还”的字句,以此作为还钱的条件。该条件是否有效?民法典第158条规定“民事法律行为可以附条件,但是根据其性质不得附条件的除外。附生效条件的民事法律行为,自条件成就时生效。附解除条件的民事法律行为,自条件成就时失效。”159条“附条件的民事法律行为,当事人为自己的利益不正当地阻止条件成就的,视为条件已经成就;不正当地促成条件成就的,视为条件不成就。”

民法典对于“条件”本...

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2021年12月27日 14:18

青花椒事件:问题出在注册商标的源头上

上海一家企业,注册了“青花椒”商标,然后四处维权。官司打到四川后,四川人民不服了。这个青花椒本是常见植物,怎么可以被注册后来打假呢?岂非一家企业就把一个地区植物资源占为己有,以此赚钱?显然,这个商标源头上出现了问题。即“青花椒”本不该注册。商标局对此类通用名称的注册,须尽审慎义务。

在“青花椒”既已被注册的情况下,法院也不应跟着错,应灵活处置,公正司法,避免机械。但很遗憾,法院虽然发现问题,却没有...

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2021年12月26日 13:11

误把女子当做野猪射击案:认识错误与刑法

据上游新闻报道,12月18日晚,湖北鄂州一名女子躲在湖边草丛被偷猎者误当野猪射杀,事后埋尸50公里外荒野工地。当日,被害人与其丈夫在梁子湖边捕鱼。这片梁子湖水域全年禁止捕捞。女子见一汽车驶入,以为是打击非法捕捞的执法者,遂躲进草丛。不料,来的是偷猎者,把躲藏在草丛中的女子当野猪设计身亡。目前,警方已将5名嫌疑人抓捕。

这真是一个悲剧。非法捕捞者遇到非法狩猎者,失去了生命,偷猎者也面临刑事指控。这里,很关键...

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2021年12月16日 14:18

解读比特币挖矿案:合同无效,不予返还

据北京青年报:北京首例比特币“挖矿”案宣判。2019年,北京一公司投资1000万挖矿,但说好的296个比特币只兑现18个。该公司诉至法院,向某区块链公司索要剩余的278个比特币,或者按每个比特币34335美元的价格交付约955万美元。法院认为,“挖矿”损害社会公共利益,合同应属无效,一审驳回原告的全部诉讼请求。

该案判决是对的。

 

其一、挖比特币的合同违反公序良俗,确切地说是违反公共政策(即国家不承认比特币流通),故合同...

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2021年12月15日 16:15

合同履行的管理

目前,对于合同的管理,大多数企业以及法务还停留在合同的订立阶段,即合同的起草、修改、审核。签约后,合同的履行就交业务员去跟进了。其实,合同的履行管理相当重要。对于交易而言,合同的签约只是占30-40%的比重,履行则占60-70%的比重。

合同履行管理的主要内容:第一、按照顺序履行。履行顺序是合同的关键一步。先履行的先担风险,但总要有一方先履行的。第二、履行抗辩。履行过程中发现有问题,可履行抗辩。法律上有先履行抗...

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2021年12月12日 08:32

行政扣押的起诉期限,以及过了期限后的救济

万物有期。时间,是法律的一个重要因素,不可耽搁。行政诉讼的起诉期限,告知期限的是6个月(行政诉讼法46条),未告知期限的是1年(行诉法司法解释64条)。无论是否告知,最长起诉期限是5年(不动产20年)。实践中,大多数行政案件的起诉期限很短,都是6个月或1年。如果不及时行使权利,过期,就会被法院驳回起诉。

还须注意,起诉期限的计算起点。譬如无文件扣押的,扣押状态一直在持续,其起诉期限应该从扣押结束之日起算。最高...

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2021年12月07日 09:18

重庆老人搬快递猝死案:快递公司须承担公平责任

近日,重庆一位79岁老人搬快递上楼途中猝死。死者家属称,快递重22斤,配送方式为送货上楼。要求快递公司赔礼道歉,赔偿损失50万。12月3日,快递公司回应称,是老人主动下楼取货,快递员的操作符合公司流程,公司已派人与家属沟通对接。

本案从侵权角度分析,是一起意外事件。正常情况下,老人下来取一个快递,是不会猝死的。出现事故是老人以及快递员双方未能预见的,是一场意外。老人与快递公司对于猝死都没有过错,但老人之死确...

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2021年12月07日 07:10

民法典修订公平责任,意外事故如何处理?

原《侵权责任法》第24条“公平责任”规定:“受害人和行为人对损害的发生都没有过错的,可以根据实际情况,由双方分担损失”。此条经常适用于双方都没有过错的意外事故,共同分担损失。实践中公平责任的归责亦有扩大适用之虞。现在的《民法典》第1186条修订之,改为规定:“受害人和行为人对损害的发生都没有过错的,依照法律的规定由双方分担损失”。《民法典》作了立场转变,对于意外事件的损失改为被害人独立承担了。

可见,修...

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2021年12月06日 08:52

民法典继承时效的计算

继承时效在司法实务中,一直困惑。因继承时效,同案不同判甚多,盖因法理未厘清。下面略加说明:

第一、继承有时效,但仅是针对继承人主体身份纠纷

原《继承法》法第8条规定“继承权纠纷提起诉讼的期限为二年,自继承人知道或者应当知道其权利被侵犯之日起计算。但是,自继承开始之日起超过二十年的,不得再提起诉讼”。该条已失效效。《民法典》对继承时效未有单独规定,适用普通的3年时效。《民法典》第194条规定“在诉讼时效期...

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2021年12月05日 11:50

梅艳芳商标与遗产法律

近日,电影《梅艳芳》热播。梅艳芳的哥哥梅启明到香港法院起诉,声称电影公司侵犯其持有的“梅艳芳”商标权。他2004年就申请了“梅艳芳”及“Anita Mui” 的商标,类别是“贵金属及其合金”,2018年,他又递交了“防御商标”申请,即扩大了商标覆盖的类别,包括电子商品、服饰、内衣、工作坊、音乐、电影及演出等。电影公司表示,电影从筹备、开拍到现在,一直有法律团队跟进处理有关法律问题,针对本次梅启明起诉一事,已交给法律...

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2021年12月01日 19:12

加拿大鹅的格式条款

近日,上海一市民花费11400元在“加拿大鹅”专门店购买了一件羽绒服,发现衣服上商标绣错、缝线粗糙,面料还有刺鼻异味。去退货,未果。店里《更换条款》规定,可以换货,但不退货。媒体报道后,舆论哗然。上海消保委就《更换条款》事宜,约谈了经营者。事后,加拿大鹅官方微博发布声明,称“在符合相关法律规定的情况下,所有中国大陆地区专门店售卖的产品可以退货退款”。

先说下法律关系。消费者与加拿大鹅店是买卖合同关系,涉...

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2021年11月30日 10:39

律师如何撰写《员工手册》:要言不烦

律师对客户的服务,应该有求必应,而且给出高效的法律服务。譬如从客户开公司时,律师首先起草《投资合作合同》,商定投资纲要,补章程之不足;其次是起草《章程》,设计股权结构、保护创始人权益等,框架重要。等到公司成立初运行,则起草《《劳动合同》《员工手册》,对员工进行日常管理。再起草公司版本的《采购合同》《销售合同》等。客户有了律师的专业帮助,亦是事半功倍。

近日得一港版的《员工手册》,设计简明,可操作性...

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2021年11月28日 08:46

胡辣汤、肉夹馍商标,一个协会能代表千古小吃吗?

近日,“逍遥镇”胡辣汤、“潼关肉夹馍”的商标维权,沸沸扬扬,以致于惊动了国家知识产权局出来表态。本来,依法注册的商标,自然可以维权的,维权过度的,可予纠正,但最大的问题却是商标来源本身,即一个地方的小吃协会可以获得一个代表性小吃的商标吗?

 

“潼关肉夹馍”是一个以集体商标注册的地理标识(注意,不是普通商标)。《集体商标、证明商标注册和管理办法》第六条“申请以地理标志作为集体商标、证明商标注册的,还...

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2021年11月23日 08:16

房屋卖38万,中介转手83万案:对“显失公平”交易的撤销

"看看新闻"报道一则消息:65岁的计老伯,去年1月通过中介将自己一套位于浦东祝桥红星村的2层楼户型房屋卖给了下家,总面积88平方米,总价38万元。下家其实是一名职业中介,拿到房子之后,转卖给陈某某,高达83万。到12月份,计老伯认为房子卖亏了,多次潜入房屋,使用榔头等工具肆意毁坏门窗,造成财物损失超过1000元。经检察院认定,计老伯的行为已涉嫌故意毁坏财物罪。

本案中,当事人以破坏他人财产的行为去维权,涉嫌违法犯罪...

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2021年11月18日 09:00

开发商起诉自己的卖房合同无效案:无效合同损失(增益)的计算方法

对于无效合同案件的处理,一般分为三个层次:第一、合同是否无效?第二、无效的后果,是双向返还。第三、有损失的,根据过错承担。以前的合同法第58条规定“合同无效或者被撤销后,因该合同取得的财产,应当予以返还;不能返还或者没有必要返还的,应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失,双方都有过错的,应当各自承担相应的责任。”现在的民法典第157条也这样规定。

但这个规定是考虑不周的。譬如1 违法投资合...

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2021年11月17日 09:27

纯粹经济损失定义:侵权事件中第三者的损失

纯粹经济损失,在生活中是客观存在的,英国的丹宁法官就判过案。何谓纯粹经济损失?举个列子说明:施工队A修路时,挖断了电力公司B的电缆,造成小区C停电。这里的法律关系是,A侵权了B,造成电缆损坏要赔偿,同时间接造成了C的停电损失。C的损失就是纯粹经济损失。C与A的侵权没有直接关系,是A与B侵权关系中的第三人。现实生活中,C的损失一般是不赔的,就如受到自然灾害一样。当然,对C是不公平的,但要A或B赔偿,也有问题。B是无...

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